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寧波
不辦理抵押登記手續，擔保人如何承擔責任
作者：崔海寧【案】
<2012年6月22日，被告余明以經營資金周轉為由向原告張浩借款10.3萬元，原告從銀行提取現金10.3萬元，將借款交付被告余明。貸款期限為一個月，無息。借款當日，被告于明向原告開具了10.3萬元的借據。被告劉輝以擔保人的名義簽署了借據，同意以被告余明名下登記的商鋪為其貸款提供抵押擔保，并將國有土地使用權證和房產證抵押給原告張浩，但雙方均未到有關部門辦理辦理抵押登記。貸款到期后，原告多次未能向兩被告追討貸款，遂訴至法院。保證人如何承擔責任？第一意見：不辦理抵押登記的，抵押權不成立，保證人不承擔責任。第二種意見：抵押權雖不成立，但抵押合同成立并生效，保證人應當依法承擔違約責任。作者同意第二種意見。根據《中華人民共和國物權法》第十五條規定：“當事人之間設立、變更、轉讓、消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立之日起生效；未辦理產權登記的，不影響合同效力”，被告人劉輝利用其店鋪為余明的債務提供抵押擔保。由于抵押權尚未登記，抵押財產尚未成立。但是，雙方之間的抵押合同是成立和有效的。被告人劉輝應當依法承擔合同責任。由于簽訂抵押合同的目的是實現債務清償，因此承擔違約責任的具體方式應當是被告人劉輝在房產價值范圍內提供抵押擔保的房屋，應當承擔補充清償債務的責任。
（作者單位：江西省武寧縣人民法院）
來源：魯巴網責任編輯：牟菲菲
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