合同履行時,定金應當退還或者作為付款的一部分。合同履行完畢,押金退還。如果定金與付款的種類相同,則可以視為付款的一部分。二是因給付定金的當事人的原因致使合同不能履行的,給付定金的當事人無權要求返還定金。支付定金的一方應當向對方支付違約金。雙方約定定金,守約方可直接將定金作為損害賠償金。訂約方不能再向支付定金的一方要求賠償。第三,合同可以歸責于定金收受人而不能履行的,定金收受人應當雙倍返還定金。作為違約方的定金收受人不僅要賠償付款人同等數額的損失,還要將定金返還付款人,因此作為違約方的定金收受人應當返還定金。定金的最高限額由當事人約定,但不得超過合同標的物的20%。存款金額不應過低或過高。定金數額過低,不能保證合同的履行;但定金數額過高,可能使合同當事人的損害賠償超過其實際損失。司法實踐中,定金合同約定的金額超過主合同標的物20%的,定金合同約定的金額可以減為主合同標的物的20%,該定金合同不應視為無效。根據《擔保法》第九十條的規定,定金應當書面約定,當事人應當在定金合同中約定交付定金的期限。定金合同自實際交付定金之日起生效。這一條是強制性的。根據《合同法》第五十二條規定,違反法律、行政法規強制性規定的合同無效。根據上述規定,無書面形式的定金合同無效。有些病例也被視為無效。筆者認為,無書面形式的存款合同不一定無效。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》第十四條,《合同法》第五十二條第五項中的“強制性規定”是指生效的強制性規定?!稉7ā返诰攀畻l的目的是明確定金的性質和效力,避免雙方因空談而產生不必要的糾紛。該條規定,書面交存的目的不是使交存生效。它不同于法律規定的房地產交易、抵押、法人合并、分立的登記程序,沒有登記就不能生效。另一方面,《擔保法》第九十條規定,當事人應當在定金合同中約定交付定金的期限,定金合同自實際交付定金之日起生效。定金合同的生效條件是定金的實際交付,合同是一個實際合同。簽訂書面定金合同后,即使不支付定金,也不能要求其承擔相應的違約責任。書面存款合同不可執行。它進一步解釋說,《擔保法》第九十條規定的定金應當書面約定,當事人應當在定金合同中約定交付定金的期限,這不是強制規定效力。(2) 定金合同可以適用合同法第三十六條的規定。
合同法第十條第二款規定,法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。《合同法》第三十六條還規定,法律、行政法規或者當事人以書面形式約定訂立合同,當事人不訂立,一方履行主要義務,另一方接受的,合同成立。這一例外應適用于所有債權合同。存款合同是一種擔保合同,是債權合同,適用于本條。(3) 行為自由是私法自治的主要內容。民法一般以行為自由為原則,以強制行為為例外。民法對重要行為的規定,主要是為了保全證據,促進當事人謹慎行事。在定金合同中,雙方達成協議并支付定金。支付定金的行為足以促使當事人慎重考慮其行為的后果,足以說明雙方存在合同關系。沒有必要以書面形式這樣做。定金合同是否采用書面形式,由當事人意思自治決定。定金合同不是書面形式的,一方履行了主要義務,另一方接受的,只要雙方就定金交付的事實和性質達成一致,定金合同即成立并生效。
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