要約邀請的規(guī)定

要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約邀請與要約不同，要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請只是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒有法律約束力。有的學(xué)者認(rèn)為，要約邀請不是意思表示，只是事實行為。但要約邀請也并不是單純地建議他人與自已進行有關(guān)合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過僅指明合同的類型，并沒有提出合同的具體內(nèi)容。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區(qū)別，但事實上往往很難區(qū)分。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。

因此，以法律對何為要約、何為要約邀請進行規(guī)定是一個好的辦法。如我國臺灣地區(qū)“民法典”第154條第2款規(guī)定：“貨物標(biāo)定賣價陳列者，視為要約。但價目表之寄送，不視為要約。”但是，法律只能對一些特殊的少量的行為作出規(guī)定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規(guī)定。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭論下去。下面對本條所規(guī)定的要約邀請作必要的說明。

1.寄送的價目表。寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認(rèn)為是要約邀請。根據(jù)對要約構(gòu)成要件的分析，價目表僅指明什么商品、什么價格，并沒有指明數(shù)量，對方不能以“是”、“對”或者“同意”等肯定詞語答復(fù)成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請。發(fā)送的商品價目表，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當(dāng)然表達行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達成一個合同。實際上，寄送的價目表與貨物標(biāo)價陳列在性質(zhì)上沒有什么差別，只是方式有所不同，商品標(biāo)價陳列亦作為要約邀請。在商店買賣東西，雖然商品的價格是標(biāo)明的，但要買多少數(shù)量，總是由顧客提出要求。

2.拍賣公告。拍賣是一種特殊買賣方式。一般認(rèn)為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊槌(或者以其他方式)拍定為承諾。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。

3.招標(biāo)公告。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。我國在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標(biāo)投標(biāo)方式。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價格上達成交易、簽訂合同。所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標(biāo)公告或者招標(biāo)通知，一般都認(rèn)為屬于要約邀請，不是要約。而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。英美法也認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請，但認(rèn)為招標(biāo)有一定的法律意義，因為招標(biāo)中對有關(guān)合同條件的說明，對達成協(xié)議的雙方都有拘束力。

4.招股說明書。招股說明書是股份有限公司在公司設(shè)立時由公司發(fā)起人向社會公開募集股份時或者公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，向社會公眾公開的說明文書。按照我國公司法的規(guī)定，公司成立時，發(fā)起人向社會公開募集股份時，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請，并報送有關(guān)文件，招股說明書是其中之一。招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項：發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù);每股的票面金額和發(fā)行價格;無記名股票的發(fā)行總數(shù);認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù);本次募股的起止期限及逾期未募足時認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說明。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細表，并制作認(rèn)股書。規(guī)定要制定招股說明書并向社會公告，其目的是讓社會公眾了解發(fā)起人或者公司的情況和認(rèn)股人自己所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。

招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。認(rèn)股人認(rèn)購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。但是，如果發(fā)起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權(quán)利，認(rèn)股人撤回所認(rèn)購的股份。招股說明書是要約邀請，但并非一般的要約邀請，是具有法律意義的文件。這一點與一般的要約邀請不同。

5.商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。商業(yè)廣告的目的在于宣傳商品或者服務(wù)的優(yōu)越性，并以此引誘顧客購買商品或者接受服務(wù)。對于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請。但法律并不排除商業(yè)廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。因此，本條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約也是很復(fù)雜的問題，一般的商業(yè)廣告并不能構(gòu)成一個要約，但也不排除有些內(nèi)容確定的廣告是要約。而問題是如何認(rèn)定一個廣告是“內(nèi)容確定”的，依什么原則去認(rèn)定這一點。有人認(rèn)為，如果廣告中含有“保證現(xiàn)貨供應(yīng)”、“先來先買”，或者含有確切的期限保證供貨等詞語，即表明.廣告中含有一經(jīng)承諾即受拘束的意思，這種廣告就應(yīng)視為要約。如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速。”

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