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寧波
共同過失犯罪與共同犯罪
對于共同過失犯罪的爭論，存在的另一個焦點便是共同過失犯罪是否成立共同犯罪，這也是在理論界爭論最激烈的問題。從外國刑法理論界和立法來看，主要有肯定說和否定說兩種對立的觀點。
(一)肯定說
主要為行為共同說學者所主張，將共同的本質求諸于熟人的共同行為而實現各自的犯意。凡二人以上具有共同行為，不論其為故意行為或者過失行為，其中有過失者，無論是共同過失或一方有過失，都不妨礙共同正犯的成立。代表人物有意大利的杜里奧.帕多瓦尼、日本的福*平教授、滕木勘三郎、**朝太郎以及前蘇聯刑法學家特拉伊寧等。[13]在我國現代學者中，張明楷教授、陰*峰教授、林*剛博士等不同程度的承認共同過失犯罪屬于共同犯罪，并對該問題作出了較深入的研究。在立法上，我國1912年的《暫行新刑律》也全面肯定過失的共同犯罪。其中第29條規定：“二人以上共同實施犯罪之行為者，皆為正犯，各科其刑。”第35條規定：“于過失罪他共同過失者，以共犯論。”[14]意大利現行的“羅科法典”便以其第113明確規定：“在過失犯罪中，當危害結果是由數人的合作造成時，對每人均處以為該犯罪規定的刑罰。”[15]
(二)否定說
從世界范圍來看，盡管有眾多學者趨于接受共同過失犯罪肯定說，但否認共同過失犯罪仍然是一種傳統而通行的觀點。否定說多為犯罪共同說所主張，犯罪共同說強調須有共同實行特定的犯罪意圖，對危害結果有故意的共同意思聯絡，因而否定了共同過失犯罪成立共同犯罪，代表人物有日本的**春夫、小野清一郎、木村龜二等，[16]還有我國的陳*良教授等傳統型學者根據刑法的規定也否認共同過失犯罪成立共同犯罪。
(三)觀點評述
從上述兩種對立的觀點來看，雖然否定論是通行而傳統的觀點，但肯定論逐漸被理論界所接受，也逐漸為許多學者所接受，但是肯定說實際上有很多種觀點，而且在筆者看來，各學說都有不完善指出，有的學者承認共同過失犯罪的存在，但又主張獨立定罪量刑，有的學者把共同過失犯罪的范圍又相對的擴大了。因此，筆者給出了認為完善的共同犯罪理論。
如前所述，筆者已經給出了共同過失犯罪的概念和構成要件，從概念中可以看出，共同過失犯罪立足于共同犯罪但并不完全共同犯罪，我國共同犯罪理論要求主觀上有心理聯系，有共同故意，而多數學者否定共同過失犯罪成立共同犯罪就是因為這一點，因而，為了與當前理論協調，又不能改變共同過失的基本成因，只有對共同犯罪作出新的解釋，筆者承認共同應該具有共同心情，但此處心情非刑法規定的故意意思聯絡。所以對于共同犯罪，我們只給出有共同的心理狀態，而不管各心理狀態有客觀或者主觀聯系，只要有共同的心情就表示各個心理不是獨立的。
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