上海市高級人民法院婚姻家庭糾紛辦案要件指南

(?2005?年?3?月?4?日?滬高發民一〔?2005?〕?2?號)

第一部分　解除婚姻關系的辦案要件指南

第一條本要件指南所指的離婚糾紛案件是指當事人依據《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱婚姻法)有關規定，要求解除當事人之間的婚姻關系的案件。

第二條解除婚姻關系的主張成立，必須具備下列要件：(一)婚姻關系合法;(二)符合婚姻法規定的準予解除婚姻關系的要求;(三)不存在法律規定的抗辯事由;(四)不存在解除婚姻關系的妨礙性事實。

[說明]

根據婚姻法及其司法解釋的精神，解除婚姻關系一般須具備下列要件：

1、婚姻關系合法。包括合法辦理了結婚登記手續，且不屬于無效婚姻和可撤銷婚姻的情況，以及事實婚姻兩種情況。

2、符合法律規定的應準予離婚的要求。我國婚姻法概括性地規定了"感情確已破裂，調解無效，應準予離婚"的標準，同時也列舉了確認感情確已破裂的五種情形。只要當事人舉證證明夫妻一方或雙方有上述行為，即可視為夫妻感情確已破裂。

3、不具有法律規定的抗辯事由。相對方如具有法律規定的抗辯事由，請求方要求解除婚姻關系的主張就不能成立。如現役軍人對其非軍人配偶離婚的主張，享有法定的抗辯權、女方在特殊情形下對男方在特定期間內的離婚主張的抗辯等。

4、不存在解除婚姻關系的妨礙性事實。主要是指原告撤訴或者按撤訴處理的，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，人民法院不予受理的程序性妨礙。

第三條婚姻關系當事人提出離婚請求的，提出離婚請求的當事人應當舉證證明其婚姻關系合法。

[說明]

婚姻關系合法的基本證據，是雙方已經履行了結婚登記手續。如結婚證、婚姻登記機關的結婚證明等，在一般情況下就是合法締結婚姻的證據。

第四條主張解除事實婚姻的當事人，應舉證證明;

(一)現存婚姻屬于事實婚姻;

(二)具有符合法律規定的解除理由和事實。

[說明]

事實婚姻與一般的合法婚姻相比，有幾個方面的不同：(1)欠缺結婚的法定形式要件，即未辦理或者合法辦理結婚登記手續;(2)以夫妻名義公開共同生活，且具有長期共同生活的目的。這是事實婚姻區別于非婚兩性關系如通奸、姘居等的重要要件;(3)符合結婚的實質要件，即男女雙方均無配偶，已達法定婚齡，無禁止結婚的情形等。

根據1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》(以下簡稱條例)和最高法院相關司法解釋的規定，在條例實施前雙方已以夫妻名義共同生活的，按事實婚姻處理。事實婚姻經補辦登記手續的，即轉化為合法婚姻，當事人可以行使離婚請求權。

未辦理結婚登記但男女雙方已經以夫妻名義共同生活，嗣后又訴至法院要求離婚的，以條例實施之日為分界點，區別情況分別處理：(1)條例實施前男女雙方已符合結婚實質要件的，可認定具有事實婚姻的效力，不必補辦登記，可以請求解除婚姻關系;(2)條例實施后，男女雙方符合結婚實質要件的，應告知其在案件受理前補辦結婚登記之后，方可行使離婚請求權;對拒不補辦結婚登記而堅持"離婚"的，按解除同居關系處理。

事實婚姻關系具有婚姻的效力，當事人雙方具有夫妻的身份，彼此間的關系適用婚姻法關于夫妻權利義務的規定;同居期間的財產處理問題，有約定的從約定;沒有約定者，適用婚姻法關于夫妻財產制的規定。同居期間所生子女為婚生子女;互有配偶繼承權。

第五條判決準予離婚的，應具備下列要件：(一)感情確已破裂;(二)經調解無效。

[說明]

準予離婚的法定標準是：第一，夫妻感情確已破裂。審判實務中，應當從婚姻基礎、婚后感情、離婚的原因、夫妻關系的現狀及有無和好的可能等方面綜合分析判斷。第二，須經法院調解仍無效。對于調解無效，一方仍堅持已見或雙方無法達成一致協議的，則應視為離婚條件已基本成就。

第六條在審理離婚糾紛中，根據當事人提供的證據和材料，能夠認定婚姻無效的，法院應確認婚姻無效。

[說明]

根據婚姻法司法解釋(二)的規定，人民法院受理離婚案件后，經審查確屬無效婚姻的，法官應當行使釋明權，將婚姻無效的情形告知當事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決。請求方申請撤訴的，不予準許。

第七條申請宣告婚姻無效的當事人，應當舉證證明：

(一)現存婚姻具有應當被確認為無效的理由和事實存在;

(二)申請人是婚姻當事人或利害關系人;

(三)申請是在法定時限內提出的。

[說明]

婚姻法明確規定了兩類婚姻無效的法定情形：一是違反婚姻的實質要件的，包括重婚、有禁止結婚的親屬關系、婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病婚后尚未治愈以及未達到法定婚齡等情形;二是違反結婚程序要件的無效婚姻。

根據婚姻法及其司法解釋的規定，申請確認婚姻無效的當事人，即在以重婚為由申請宣告婚姻無效的情況下，是當事人及其近親屬和基層組織;在以重婚以外的其它理由申請宣告婚姻無效的情況下，只能是當事人及其近親屬。人民法院根據當事人的申請，依法宣告婚姻無效后，應當收繳當事人的結婚證書，并將已生效的判決書寄送當地婚姻登記機關。

宣告婚姻無效的申請，即可以在婚姻雙方當事人生存期間，也可以在一方當事人死亡后一年內提出，此處的一年為除斥期間，婚姻登記機關和法院可以確認宣告。但是，向人民法院申請宣告無效的，申請時法定的無效婚姻情形已經消失的，人民法院不予支持。如結婚時未達到法定婚齡，申請宣告無效時已經達到法定婚齡的，不得以此為由申請宣告婚姻無效。

第八條申請撤銷婚姻的當事人，應舉證證明：

(一)?現存婚姻是因為脅迫締結的;

(二)?結婚違背當事人的真實意愿;

(三)?申請人是擬申請撤銷的婚姻關系一方當事人;

(四)申請未超出法定期限。

[說明]

根據婚姻法的規定，因脅迫而締結的婚姻可以被撤銷。因為可撤銷婚姻違背了婚姻自由的基本原則，不是當事人的真實意思表示，是行為人以給另一方當事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽、財產等方面造成損害為要挾，迫使另一方當事人違背意愿而形成的婚姻關系，依法應準予撤銷。但可撤銷婚姻的撤銷權只能由受脅迫的當事人本人行使，由婚姻登記機關或人民法院依法撤銷。受脅迫一方撤銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出，如撤銷權人被非法限制人身自由的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出請求撤銷。

第九條以重婚為由主張解除婚姻關系的，應舉證證明下列事實：

(一)當事人原有合法婚姻關系存在;

(二)合法婚姻關系的當事人有重婚的事實。

[說明]

重婚是指有配偶者又與他人登記結婚，或雖未登記，但事實上確以夫妻名義同居生活的違法行為。在因重婚而離婚的糾紛中，無論哪一方提出離婚，無過錯方均有權請求賠償。

第十條以有配偶者與他人同居為由而主張解除婚姻關系的，應當舉證證明：

(一)有配偶者與他人婚外同居的事實;

(二)申請人是解除婚姻關系的適格申請人。

[說明]

一般認為，同居是指男女兩性的共同居住、生活。有配偶者與他人同居與重婚的概念有交叉重合之處，重婚也是有配偶者與他人同居，但兩者的主要區別在于：有配偶者與他人同居是指同居時既不辦理婚姻登記，對外也不以夫妻名義共同生活;重婚則是指有配偶者與他人同居時辦理了結婚登記或對外以夫妻名義生活。

第十一條?以婚姻關系當事人實施家庭暴力而主張解除婚姻關系的，應舉證證明：

(一)婚姻關系當事人實施了家庭暴力事實存在;

(二)施暴行為人具有過錯;

(三)申請人是解除婚姻關系的適格申請人。

[說明]

家庭暴力是指家庭成員間的一方以暴力或脅迫、侮辱等手段，侵害其他家庭成員的身體、精神等方面的人身權利，并造成一定損害后果的行為。在婚姻案件中的家庭暴力，施暴人與受害人之間存在特定的親屬身份關系，多為配偶關系，并以家庭住所為特定的行為場所。侵害的客體包括有形的身體暴力和無形的精神暴力。主觀上行為人存在明顯的故意和目的性，一般過失行為不構成家庭暴力?？陀^上，既可以是積極行為，如毆打、傷害、捆綁、禁閉等暴力行為，或以暴力進行恐嚇、威脅、逼迫;也可以是消極的不作為，如使受害人受凍挨餓、不給治病等。同時，暴力行為已達到一定程度，造成了一定的傷害后果，此為家庭暴力與日常的爭吵、打鬧或造成一定后果的家庭糾紛行為之間的重要區別。

第十二條以婚姻關系當事人有虐待家庭成員行為而主張解除婚姻關系的，應舉證證明婚姻關系當事人有虐待家庭成員的事實。

[說明]

家庭暴力與虐待雖然在行為主體、客體、過錯程度、外在表現形式及后果上基本一致，但兩者仍有區別，是兩類不同的行為，家庭暴力通常是偶發性和間斷性的，雖可造成一定后果但尚不嚴重;而虐待是一種后果較為嚴重，并具有持續性、經常性的暴力行為。

第十三條?以遺棄家庭成員為由而主張解除婚姻關系的，應當舉證證明夫妻一方有拋棄他方或家庭其他成員的事實。

[說明]

遺棄，一般是指婚姻關系當事人無正當理由，不履行對家庭成員，包括對夫或妻以及家庭的其他成員的扶養、撫育、贍養義務，且持續一定的期限的。

第十四條以婚姻關系當事人惡習不改而主張解除婚姻關系的，應舉證證明當事人有賭博、吸毒等不改正的惡習。

[說明]

一方具有賭博、吸毒、不務正業、不履行家庭義務、賣淫嫖娼、酗酒等惡習，雖經親屬、基層調解組織或有關單位勸說、調解、教育仍不改正的，往往使夫妻間產生矛盾，感情難以維系，夫妻共同生活不能，從而導致夫妻感情徹底破裂。在審判實踐中，對于情節較輕，一貫表現尚可的，應促其悔改，爭取和好。如無過錯方對感情和婚姻已失去信心，確無和好可能的，應認為離婚的條件已基本成就。

第十五條因分居而主張離婚的，當事人應當舉證證明：

(一)夫妻雙方因感情不和而分居已滿兩年;

(二)夫妻關系確無和好可能。

[說明]

分居是指夫妻未共同生活，互不履行夫妻之間的權利與義務，夫妻關系已名存實亡。分居的原因必須是夫妻感情不和，而不是工作、學習等原因客觀上造成夫妻分居，而且分居期限必須滿兩年。如果雙方因感情不合分居滿兩年的，一方堅持要求離婚，并經調解和好無望的，應視為確無和好可能。

第十六條因宣告失蹤而主張離婚的，當事人應舉證證明對方已被宣告失蹤。

[說明]

根據《民法通則》的相關規定，從配偶一方離開家庭住所且與家庭無通訊聯系之時起算，下落不明滿兩年的，法院依其利害關系人的申請，經公告查找確無下落的，即可宣告失蹤人失蹤。夫妻一方失蹤，客觀上已不能履行對家庭、子女和配偶的責任，婚姻關系已名存實亡，對其配偶提出的離婚請求，由于只處理離婚問題，而無法涉及財產分割及子女撫養，故一般應判決準予離婚。

第十七條依婚姻法對軍婚特殊保護的規定而對解除婚姻關系的主張提出抗辯的，應舉證證明：

(一)提出抗辯一方為現役軍人;

(二)主張解除婚姻關系一方不是現役軍人;

(三)提出抗辯一方不存在法定的重大過錯。

[說明]

根據婚姻法的規定，在軍人無重大過錯的情況下，非經軍人同意，法院不得判決解除軍人婚姻。因此，現役軍人可以據此提出不同意解除婚姻關系的抗辯。在審理此類案件時，法院要考慮下列情形：(1)一方為現役軍人，即提出抗辯一方是在中國人民解放軍服現役、具有軍籍的干部與戰士，包括中國人民武裝警察部隊的干部與戰士。在軍隊工作未取得軍籍的人員及退役、復員和轉業人員不屬于此范圍;(2)現役軍人的配偶提出離婚，是指非軍人配偶向現役軍人提出離婚，但雙方均為現役軍人或現役軍人向非軍人配偶方提出離婚的，不受此限;(3)現役軍人沒有法定的重大過錯情節。根據婚姻法及司法解釋，軍人一方有重大過錯，是指重婚或與他人婚外同居;實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員;有賭博、吸毒等惡習屢教不改;其他重大過錯導致夫妻感情破裂的行為。

第十八條依婚姻法對女方的特殊保護規定而提出不同意解除婚姻關系抗辯的，應當舉證證明：

(一)解除婚姻關系主張的提出是在女方懷孕、分娩或中止妊娠等特定時期內;

(二)不存在法院確有必要受理男方的離婚請求的情況。

[說明]

(1)?婚姻法根據保護婦女兒童合法權益的原則，規定對懷孕期間和分娩后、墮胎后的婦女，在一定時間內男方不得提出離婚請求。適用該規定，應考慮以下幾個條件：?(1)男方提出離婚請求時，女方是在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后的6個月內的期間之內;(2)限制的主體只能是男方，即女方在此期間提出離婚的或雙方自愿離婚的，不受限制;(3)限制的權利是男方的訴權，而不是剝奪其訴權，期限一旦屆滿，其離婚訴權自行恢復;(4)在特殊情況下，如法院認為確有必要的，仍然可以受理男方的離婚訴訟。所謂"確有必要"，一般是指男方提出離婚是因為雙方確有不能繼續共同生活的重大、緊迫的事由，男方堅持要求離婚，如不及時受理，會造成矛盾激化，甚至危及生命安全。此時，法院可受理男方的離婚請求，但是否準予離婚。仍應根據法律規定作出處理。

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