我國公司法第一百九十六條規(guī)定：“因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。”公司法之所以作這樣的規(guī)定，是因為，當公司資不抵債時，就會出現(xiàn)債權(quán)人不能足額受償?shù)膯栴}。依據(jù)法律規(guī)定的民事權(quán)利保護原則和民事權(quán)利處分原則，除了債權(quán)人同意和經(jīng)人民法院的破產(chǎn)清算程序，任何人無權(quán)全部或者部分剝奪債權(quán)人對債權(quán)的受償權(quán)。也就是說，在債權(quán)人非自愿的情況下，清算組無權(quán)使債權(quán)人的債權(quán)不能足額受償。只有人民法院的破產(chǎn)還債程序，才有權(quán)免除或部分免除公司對債權(quán)人的還債義務(wù)；并且也只有通過破產(chǎn)還債程序，才能保證債權(quán)人的債權(quán)得到公平受償。如果在公司資不抵債時，清算組不履行申請公司破產(chǎn)還債的義務(wù)，又不能足額清償債權(quán)人的債權(quán)，便構(gòu)成對債權(quán)人財產(chǎn)權(quán)利的侵犯。

在公司特別清算過程中，當清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)，特別清算程序無法繼續(xù)進行時，是按照公司法第一百九十六條的規(guī)定處理，還是由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，從而進入破產(chǎn)還債程序？對此，我國臺灣地區(qū)的公司法規(guī)定由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)。筆者認為，我國內(nèi)地的公司清算制度與臺灣地區(qū)的公司清算制度，在法律規(guī)定上有很大的不同，對法院在特別清算中權(quán)力的規(guī)定也不相同，因此，內(nèi)地公司特別清算中，當清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，不宜由法院依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)，而應(yīng)當按照公司法第一百九十六條的規(guī)定，由清算組向法院申請宣告公司破產(chǎn)。這是因為，依據(jù)我國公司法的規(guī)定，對公司的特別清算，法院只負責對清算程序是否啟動、是否終止和終結(jié)進行審查，并指定清算組成員。法院并不介入具體清算過程，對被清算公司是否“財產(chǎn)不足清償債務(wù)”并不了解，沒有依職權(quán)宣告公司破產(chǎn)的基礎(chǔ)。在公司特別清算中，清算組是按照普通清算的程序進行清算的，清算組在清算中有很大的獨立性，對被清算公司的財產(chǎn)情況也比較了解，因此，當清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，由清算組申請公司破產(chǎn)比較適宜。

當公司清算過程中出現(xiàn)法律規(guī)定的情況，特別清算程序需要轉(zhuǎn)換為破產(chǎn)還債程序時，是由原來的清算組繼續(xù)履行清算職責，還是按照企業(yè)破產(chǎn)還債程序重新成立清算組？對此，公司法第一百九十六條第二款規(guī)定：“公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院。”依據(jù)這一規(guī)定，特別清算中的清算組是不能繼續(xù)履行清算職責的。筆者認為，公司法的這一規(guī)定，是針對除破產(chǎn)清算以外的其他所有清算程序作出的，并未區(qū)別普通清算、特別清算和強制清算程序中清算組成立情況的不同，因此，是有缺陷的。由于特別清算的清算組是由法院指定成立的，而破產(chǎn)清算的清算組也是由法院指定成立，因此，如果特別清算的清算組成員稱職，在破產(chǎn)清算中應(yīng)當予以保留。另外，可以根據(jù)破產(chǎn)清算的需要，更換和增加清算組成員。這既符合兩種清算中清算組成員均由法院指定組成的共性特點，也有利于保持清算工作的連續(xù)性。

人民法院報·蔡-暉