不適用破產(chǎn)抵銷權(quán)的情形

民法上的抵銷權(quán)，只是為了避免重復履行而增加的費用，不發(fā)生不公正的問題，故不依債權(quán)成立的時間為構(gòu)成要件。但破產(chǎn)程序上的抵銷權(quán)，卻與之不同，準許抵銷，則意味著被全部清償;不允許抵銷，則意味著依程序受損失分配。這對破產(chǎn)抵銷權(quán)人及其他債權(quán)人關(guān)系極大。況且，當債務人出現(xiàn)財務困難時，多有債權(quán)人不擇手段地竟相對債務人負擔債務，或債務人的債務人設(shè)法低價收購債權(quán)人的債物，以供抵銷。故不能不對之進行限制，以維護債權(quán)人之間的公平。

有鑒于此，我國新破產(chǎn)法草案具本規(guī)定了不適用破產(chǎn)抵銷的以下四種情形。

1、破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告后對破產(chǎn)人負擔的債務，不能抵銷。

2、破產(chǎn)債權(quán)人已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請的事實，而對破產(chǎn)人負擔的債務，不得抵銷。

3、破產(chǎn)債權(quán)人已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請的事實，而對破產(chǎn)人負擔的債務，不得抵銷。

4、破產(chǎn)人的債務人在破產(chǎn)宣告前，已知破產(chǎn)人有停止支付或者破產(chǎn)申請事實，而對破產(chǎn)人取得的債權(quán)，不得抵銷。但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前發(fā)生的原因而取得債權(quán)的，不在此限。

破產(chǎn)抵銷權(quán)的適用范圍

破產(chǎn)程序開始后，債權(quán)人對破產(chǎn)債務人的債權(quán)可分為三種：一為破產(chǎn)債權(quán);二為共益?zhèn)鶛?quán)和共益費用;三為除斥債權(quán)。破產(chǎn)債務人的債權(quán)，因破產(chǎn)程序適用范圍不同而有所不同。若將破產(chǎn)程序適用于公司或法人，破產(chǎn)債務人的債權(quán)即是應歸屬破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)，中國破產(chǎn)法即屬此例;若將破產(chǎn)程序的適用范圍及于個人，則破產(chǎn)債務人的債權(quán)可分為屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)及屬于債務人個人的自由財產(chǎn)的債權(quán)兩種，大部分國家破產(chǎn)法均屬此例。破產(chǎn)程序中的抵銷權(quán)就是指破產(chǎn)債權(quán)人對破產(chǎn)債務人的債權(quán)與破產(chǎn)債務人對破產(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)相抵銷，抵銷權(quán)的適用范圍即是指這兩種債權(quán)的相互對應關(guān)系問題。

1、破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。這種抵銷是破產(chǎn)程序中最為典型最為常見的抵銷，各國破產(chǎn)法所規(guī)定的抵銷，多指這種抵銷。

2、共益費用及共益?zhèn)鶛?quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。法律既然允許破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)的債權(quán)相互抵銷，對于共益費用及共益?zhèn)鶛?quán)與屬于破產(chǎn)的債權(quán)的抵銷，自無限制的理由。但是，根據(jù)民法的一般理論，共益費用和共益?zhèn)鶛?quán)應隨時從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付，而不受破產(chǎn)程序的約束，雙方當事人均得主張抵銷，破產(chǎn)管理人亦得主張抵銷。

3、除斥債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)的抵銷。這兩種債權(quán)在破產(chǎn)程序中不得抵銷。除斥債權(quán)在大多數(shù)國家的立法上是指不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)，但只有在日本破產(chǎn)法中被承認為破產(chǎn)債權(quán)，但其受償?shù)捻樞蛄雍笥谝话銈鶛?quán)，故特稱劣后債權(quán)，以示其與一般債權(quán)的區(qū)別。但無論是將其視為除斥債權(quán)的大多數(shù)國家，還是將其稱為劣后債權(quán)的日本，均規(guī)定此種債權(quán)與屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的債權(quán)不得抵銷。因為適用抵銷的主債權(quán)被嚴格地限制在破產(chǎn)程序開始前對債務人所享有的債權(quán)的范圍內(nèi)。而劣后債權(quán)一般發(fā)生于破產(chǎn)程序開始之后，故無準允抵銷的理由。

4、破產(chǎn)債權(quán)與屬于破產(chǎn)債務人自由財產(chǎn)的抵銷。這種抵銷發(fā)生在將破產(chǎn)程序適用于自然人的國家的司法實務中。

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