一、精神損害賠償制度的產(chǎn)生基礎(chǔ)

在古代法律中，并沒(méi)有現(xiàn)代意義上的精神損害賠償制度。但是古代法關(guān)于人格權(quán)保護(hù)的種種法律措施，卻是精神損害賠償制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)。

在古代成文法的早期，經(jīng)常可以看到對(duì)侮辱、詈罵他人者予以刑事制裁的規(guī)定，有的刑罰制裁還相當(dāng)嚴(yán)厲。在那個(gè)時(shí)期，當(dāng)然還沒(méi)有人格權(quán)這樣的法律概念，但這些刑罰制度卻體現(xiàn)了對(duì)民事主體人格權(quán)的保護(hù)。羅馬法早期的《十二銅表法》在第八表“私犯”中的第l條就明文規(guī)定：“以文字誹謗他人，或公然歌唱侮辱他人的歌詞的，處死刑。”同時(shí)，還規(guī)定了對(duì)其他人格權(quán)侵害的復(fù)仇制度和賠償制度。在中國(guó)古代法律中，對(duì)于流內(nèi)毆議貴者、毆詈內(nèi)外親戚、毆詈父母祖父母、毆詈舅姑、毆詈殺傷夫、奴婢詈舊主等等侵害人格權(quán)的行為，均規(guī)定予以刑罰制裁。這些制度，都屬于刑法的范疇，還不能認(rèn)為它們就是精神損害賠償?shù)拿妊浚荒苷J(rèn)其為這一制度的前身。但是，這種刑罰制裁的規(guī)定，卻對(duì)精神損害賠償?shù)漠a(chǎn)生奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

二、精神損害賠償制度的萌芽

至羅馬法發(fā)展的第四個(gè)時(shí)期，即法典編纂時(shí)期，精神損害賠償制度開(kāi)始萌芽。這就是對(duì)生命健康權(quán)的法律保護(hù)從injuria中分離出來(lái)。

injuria這一概念的本義是指在生理上或精神上(即對(duì)名譽(yù))對(duì)人造成的侵害的行為。意大利法學(xué)家認(rèn)為，“由《十二表法》規(guī)定的殘酷刑罰(其中包括同態(tài)復(fù)仇)使得裁判官引入了‘侵辱估價(jià)之訴’，通過(guò)它，刑罰變成了財(cái)產(chǎn)刑，并授權(quán)審判員根據(jù)正直的標(biāo)準(zhǔn)逐案地確定幅度或罰金額。”

我國(guó)學(xué)者認(rèn)為，所謂侵辱或者稱為凌辱(即injuria)的涵義很廣，不僅是對(duì)個(gè)人的自由、名譽(yù)、身份和人格等加以侮辱就構(gòu)成，舉凡傷害、凌辱個(gè)人的精神和身體的行為，都包括在內(nèi)。

羅馬法的這個(gè)時(shí)期，裁判官允許被害人提起“損害之訴”，自定賠償數(shù)額。到帝政時(shí)代，損害賠償?shù)恼?qǐng)求額，完全由裁判官視損害的性質(zhì)、受害的部位、加害的情節(jié)及被害人的身份等斟酌定之。

查士丁尼《法學(xué)總論——法學(xué)階梯》規(guī)定：“侵害行為的構(gòu)成，不僅可由于用拳頭或棍棒毆打，而且由于當(dāng)眾誣蔑，如誣賴他人是債務(wù)人而占有他人的財(cái)產(chǎn)，而行為人明知他人對(duì)他不負(fù)任何債務(wù);或?qū)懽鳌⒊霭嬲u謗性的詩(shī)歌、書(shū)籍，進(jìn)行侮辱，或惡意策動(dòng)其事;或尾隨良家婦女、少年或少女，或著手破壞他人的貞操。總之，很顯然，侵害行為有各種不同的方式。”“關(guān)于一切侵害，被害人可提出刑事訴訟，也可以提起民事訴訟。在民事訴訟中，應(yīng)根據(jù)以上所述估計(jì)一個(gè)數(shù)額，對(duì)行為人處以罰金。”