基于債務同一性,債務移轉于第三人承擔的,時效仍繼續進行。但債務人就已過訴訟時效的債務進行移轉的,債務承擔人可否以時效經過進行抗辯?有兩種意見,一種認為債務承擔中債務的同一性并沒有喪失,債務承擔人可以主張時效抗辯,我國合同法沒有明確的規定,但依據合同法第85條似乎可做同樣理解。
另一種認為,債務人將訴訟時效經過的債務移轉,應視為對債務的承認,訴訟時效重新計算,債務承擔人不能主張時效抗辯,《建議稿》第160條亦采此種意見。筆者同意后一種觀點,在債權人與第三人協議移轉已過訴訟時效債務的債務承擔中,自不生訴訟時效從新計算問題,第三人可以時效經過抗辯。在債務人與第三人協議移轉訴訟時效已經過債務的債務承擔中,經債權人同意,發生債務承擔的效力,此種情況下,應視為債務人對債務的承認,訴訟時效自債務承擔生效時從新計算。因雖然原債務已成自然債務,喪失強制執行力,但實體債權仍然存在,債權人仍有可能實現債權,如主張抵銷。而發生債務承擔以后,蓋此時如允許債務承擔人以時效經過抗辯,則對債權人的保護不利。
第三人可以就移轉于自己的債務同債權人對于自己的債務進行抵銷,但不能主張同債權人對于原債務人所負的債務進行抵銷。免責的債務承擔系相對無因行為,第三人不能以債務承擔的原因行為對抗債權人。原因行為無效、被撤銷不影響債務承擔的效力,債務人也不能以沒有得到因承擔債務而獲得的對價給付而拒絕履行債務。《建議稿》第162條已做出相應規定。
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