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寧波
本案保證人能否免除保證責任
【案情】
陳某通過曹某、彭某認識了徐某，陳某與徐某在湘東承包鐵路土方工程。2005年元月28日，徐某向陳某出具借條，借款167500元，約定還款方式為2005年4月中旬還清，如4月中旬沒還清，由曹某和彭某歸清。2005年2月26日，曹某和彭某簽字認可。期限屆滿后，徐某償付陳某97500元，尚有70000元未還。經陳某多次催討未果，遂于2006年8月2日訴至法院，請求判令徐某償還欠款并承擔利息，曹某和彭某承擔連帶責任。
【爭議】
對本案的處理有兩種意見。第一種意見認為，徐某向陳某出具借條借款，約定2005年4月中旬還清。如未還清，由曹某和彭某歸清。同年2月26日，曹某和彭某簽字認可。從欠條的內容來看，曹某和彭某是作為保證人的身份，保證債務人徐某履行債務。債務人不履行債務，按照約定由保證人曹某和彭某履行。故依法應當支持陳某要求曹某和彭某承擔連帶責任保證的訴訟請求；第二種意見認為，本案從欠條內容來看曹某和彭某的保證責任應屬于一般保證責任。債權人未在法律規定的六個月保證期間對債務人提起訴訟，保證人可以免除保證責任。故依法應駁回陳某要求曹某和彭某承擔保證責任的訴訟請求。
【評析】
筆者同意第二種處理意見。具體理由如下：
1、保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證的方式分為一般保證和連帶責任保證。《中華人民共和國擔保法》（下稱〈擔保法〉）第十七條第一款、第十八條第一款分別規定：當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔責任的，為一般保證；當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。本案從“如4月中旬沒還清，由曹某和彭某歸清”的欠條內容來看，曹某和彭某的保證責任應為一般保證責任。
2、《擔保法》第二十五條規定：一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；……。結合本案來看，主債務履行期于2005年4月中旬屆滿，雙方未約定保證期間，故保證期間應為2005年4月下旬至2005年10月下旬。由于債權人陳某系于2006年8月2日對債務人徐某提起訴訟，超過了保證人曹某和彭某的保證期間。因此，曹某和彭某依法可以免除保證責任。本案經二審法院終審判決：駁回陳某要求曹某和彭某承擔保證責任的訴訟請求。
作者：萍鄉市中級人民法院**良袁進平
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