如果犯罪嫌疑人對一審刑事判決不服的話,則可以在規(guī)定的時間內(nèi)上訴,然后啟動二審程序。在刑事二審當(dāng)中,聘請的律師也是可以為犯罪嫌疑人作出辯護(hù)詞進(jìn)行辯護(hù)的。那么刑事二審辯護(hù)詞怎么寫?請閱讀下文進(jìn)行了解。
辯 護(hù) 詞
海口市中級人民法院:
尊敬的審判長、審判員:
海南昌宇律師事務(wù)所依法接受***的委托,指派我們擔(dān)任其辯護(hù)人,現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律,發(fā)表如下辯護(hù)意見。
一審判決***犯合同詐騙罪,事實(shí)不清、證據(jù)不足。理由如下:
第一、一審判決認(rèn)定***在履行合同過程中,與符**相勾結(jié),采取虛報(bào)工程款、隱瞞已支付工程款的方法,實(shí)施了合同詐騙的犯罪行為,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
首先,一審判決認(rèn)定***在結(jié)算工程款時承諾給符**好處費(fèi)、符**為了得到好處費(fèi)在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
1、關(guān)于***是否承諾給符**好處費(fèi)、符**是否為了得到好處費(fèi)才在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章的問題,符**的證言自相矛盾,***的供述前后矛盾,并且兩人的口供不一致,應(yīng)當(dāng)依法不予采信,一審判決違法采信證據(jù),是錯誤的。
比如:卷二第81頁:符**對梁**送來的結(jié)算表看后無異議就在上面做意見并簽名蓋章;卷二第86頁:符**沒有詳細(xì)核實(shí)每項(xiàng)工程的情況;卷二第101頁:我(符**)沒有提出異議就在工程結(jié)算表和合同書上簽名及蓋章;卷二第88頁:符**告訴***入賬的只有10萬元,沒有什么目的,只是當(dāng)時是忘記了。在還款計(jì)劃表上簽署意見時,認(rèn)為中醫(yī)院欠工程款應(yīng)當(dāng)借助這個機(jī)會要求區(qū)政府撥款解決等。卷二第28頁:***沒有與符**勾結(jié)虛報(bào)工程款與隱瞞已付的30萬元,當(dāng)時記不清中醫(yī)院已付30萬元給我們這件事;卷二145頁:***在要求中醫(yī)院確認(rèn)還款計(jì)劃時,既沒有和中醫(yī)院對賬,也沒有在公司內(nèi)部對賬等。
不難看出,符**是在無異議的情況下,對工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表簽章的,并非是***承諾給其好處費(fèi)、符**為了得到好處費(fèi)有意與***勾結(jié)才簽章的。
2、關(guān)于工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致的問題,***在一審的庭審中已做出明確而合理的解釋,一審判決未經(jīng)調(diào)查與核實(shí),違反法定程序片面采信鑒定結(jié)論,是錯誤的。
工程結(jié)算表中的路面工程,實(shí)際上包括院內(nèi)的路面工程、門口道路工程和后院的填土工程。由于路面工程與填土工程的造價(jià)一樣,雙方協(xié)商同意按照路面工程造價(jià)統(tǒng)一結(jié)算而已,并不是虛報(bào)路面工程。填土工程也是**建筑公司做的,門口的道路工程也是公司做的,全醫(yī)院的人都可以作證。
針對司法鑒定時遺漏了門口的道路工程與填土工程,并且鑒定時適用的定額明顯低于應(yīng)當(dāng)適用的定額。***及其辯護(hù)人在一審中已做明確的辯護(hù),并在開庭前向一審法院提交了補(bǔ)充與重新鑒定申請書。遺憾的是,一審法院不理不睬。
不難看出,工程結(jié)算書與司法鑒定結(jié)論不一致,是司法鑒定時遺漏鑒定項(xiàng)目與適用鑒定標(biāo)準(zhǔn)錯誤造成的,并非是***虛報(bào)工程量。
3、符**沒有收取***的好處費(fèi),這是不爭的事實(shí)。一審判決未能尊重客觀事實(shí),主觀臆斷,主觀歸罪,是錯誤的。
縱觀本案不難看出,一審判決認(rèn)定***合同詐騙的犯罪事實(shí),主要是基于***在確認(rèn)工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表時與符**相勾結(jié),虛報(bào)工程款與故意隱瞞已付的30萬元。如此說來,符**應(yīng)該是本案合同詐騙罪的共犯。遺憾的是,符**不僅不是本案的被告人,反而是起著決定性作用的核心證人,并以其證言證言來證明他的同伙***的犯罪事實(shí),顯然是荒唐可笑的。
其次,在實(shí)踐中,施工方往往處于弱勢地位,為了能夠拿到工程款,有時迫不得已會承諾給一定的好處費(fèi)或茶水費(fèi)等,這既是我國的人之常情,也是施工方的無奈之舉,甚至是施工方不得已而為之的善意謊言。難道說沒有給好處費(fèi)、只是口頭說說給好處費(fèi),就可以認(rèn)定為合同詐騙嗎?恐怕全中國都找不出一個這樣荒唐的判決先例。
綜上,一審判決認(rèn)定***在履行合同過程中,承諾給符**好處費(fèi),符**為了得到好處費(fèi)在工程結(jié)算書與還款計(jì)劃表上簽章,采取虛報(bào)工程款與隱瞞已支付工程款的方法,實(shí)施合同詐騙的犯罪行為,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
第二、一審判決認(rèn)定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
首先,***代表建筑公司向法院申請執(zhí)行中醫(yī)院的工程款,是合法的行為,不是騙取工程款的犯罪行為。
建筑公司除了1995年收到中醫(yī)院支付的40萬元工程款外,其他23萬多元工程款均是公司依據(jù)生效判決向法院申請執(zhí)行后實(shí)現(xiàn)的債權(quán),并非***采取虛報(bào)工程款、隱瞞已支付工程款的方法,使中醫(yī)院產(chǎn)生認(rèn)識上的錯誤,更不是中醫(yī)院基于認(rèn)識錯誤主動向公司支付的工程款。也就是說,建筑公司通過申請執(zhí)行得到的工程款,和工程結(jié)算書與確認(rèn)還款計(jì)劃表之間不存在刑法上的因果關(guān)系。
訴權(quán)與申請執(zhí)行權(quán),均是法律賦予建筑公司的合法權(quán)利,建筑公司依法行使權(quán)利向法院申請執(zhí)行工程款,理應(yīng)得到法律的保護(hù)與支持的,怎么成了騙取工程款的犯罪行為?顯然是極其荒謬的。
其次,一審判決認(rèn)定的工程量與工程造價(jià)是錯誤的。
在施工過程中,施工方根據(jù)建設(shè)方的要求與需要修改合同內(nèi)容是非常常見的。本案既是如此。本案工程除了院內(nèi)水泥道路3154.49M2外,還包括門前道路工程(約408M2)與院內(nèi)的填土工程(約3000M2)。檢察機(jī)關(guān)僅從合同字面片面認(rèn)定本案道路工程僅為院內(nèi)道路工程,是錯誤的。一審法院未經(jīng)現(xiàn)場勘查與調(diào)查了解,就草率地依據(jù)檢察機(jī)關(guān)提供的司法鑒定,認(rèn)定道路工程面積為3154.49 M2,顯然是認(rèn)定事實(shí)錯誤。另外,鑒定時遺漏了門口的道路工程,并且鑒定時適用的定額有誤(企業(yè)類型為一級,司法鑒定時適用的是三級企業(yè)的定額標(biāo)準(zhǔn))。
再者,***代表建筑公司沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
暫且按照一審法院認(rèn)定的鑒定造價(jià)314470.46元,加上無異議的其他工程費(fèi)用163564.96元(其中首門32623.79元、花池圍墻排水溝120530.18元、水管道更換費(fèi)10410.99元),加上法院判決由中醫(yī)院承擔(dān)的訴訟費(fèi)用12953元,扣除中醫(yī)院已經(jīng)支付的40萬元,中醫(yī)院在民事判決生效后應(yīng)當(dāng)支付本金90988.42元。
根據(jù)生效民事判決,暫以本金9萬元計(jì)算至2007年12月14日,中醫(yī)院應(yīng)當(dāng)支付的利息約為146250元。具體計(jì)算方法如下:
自1996年4月22日—1998年4月22日,以平均年利息12%為準(zhǔn),利息約為90000*12%*2=21600元;自1998年4月23日—2007年4月23日,以平均年利息6.5%為準(zhǔn),利息約為90000*6.5%*8=46800元;自2007年4月24日至2007年12月14日第一次收到執(zhí)行款4萬元止,以平均利息7%為準(zhǔn),利息約為90000*9/12*7%=4725元。特別說明:自2007年12月14日至現(xiàn)在,利息暫未計(jì)算。
綜上,暫且不計(jì)門口道路工程與填土工程,暫且不論鑒定時適用的定額標(biāo)準(zhǔn)誤差,僅以司法鑒定為基礎(chǔ)計(jì)算的話,中醫(yī)院應(yīng)當(dāng)支付本息合計(jì)為237238.42,扣除已收到的法院執(zhí)行款233000元,中醫(yī)院還應(yīng)當(dāng)支付4238.42元。因此,***沒有騙取中醫(yī)院的工程款。
最后,***個人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
假設(shè)雙方對工程量有異議,或者在確認(rèn)還款計(jì)劃表時未將已付的30萬元扣除,中醫(yī)院可以依據(jù)與建筑公司簽訂的建筑工程合同,依法和建筑公司再次結(jié)算,或者通過民事訴訟予以舉證抗辯;中醫(yī)院也可以致函建筑公司要求退還已付的30萬元,或者直接從應(yīng)付的工程款中直接抵扣;或者依不當(dāng)?shù)美蠼ㄖ痉颠€等。何況,建筑公司申請執(zhí)行的工程款至今尚未執(zhí)行完畢。即使工程款全部執(zhí)行完畢,中醫(yī)院也可以要求建筑工程公司退還多付的工程款,建筑工程公司又沒有拒絕支付、又不是無力支付。因此,***個人不可能騙取到中醫(yī)院的工程款。
綜上,***代表建筑公司申請執(zhí)行工程款是合法的,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款。一審判決認(rèn)定***騙取了中醫(yī)院的工程款,事實(shí)不清,證據(jù)不足。
第三、***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
犯罪目的,通常是指危害結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。鑒于前述意見,***代表建筑公司在履行建筑合同過程中,沒有與符**勾結(jié)虛報(bào)工程款與隱瞞已付的工程款,沒有騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有騙取中醫(yī)院的工程款后逃之夭夭等不履行合同的非法行為。不難看出,***不具有騙取中醫(yī)院工程款的犯罪目的。
總之,***在履行合同過程中沒有與符**勾結(jié),虛報(bào)工程款與隱瞞已付工程款,沒有也不可能騙取中醫(yī)院的工程款,更沒有非法占有中醫(yī)院財(cái)產(chǎn)的犯罪動機(jī)。一審判決***犯合同詐騙罪,顯然是認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。請求貴院依法撤銷原判,改判***無罪。
以上辯護(hù)意見,請予采納!
辯護(hù)人:海南昌宇律師事務(wù)所
律師:李雅儒
二〇一〇年十月十八日
刑事二審辯護(hù)詞,顧名思義肯定是出現(xiàn)在刑事訴訟二審程序當(dāng)中的。實(shí)踐中,律師進(jìn)行辯護(hù)是很重要的,能夠充分的維護(hù)犯罪嫌疑人的合法利益。要是你需要刑辯律師來為您提供法律幫助的話,不妨委托我們律霸網(wǎng)站的專業(yè)律師。
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