(一)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律適用

1.明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的財產合同性質。

我們認為，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的實質本性，概言之即遺贈人和扶養(yǎng)人互付對價的財產合同。首先，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人的合意。其次，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議合乎合同關系之特性。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議自協(xié)議成立之日即發(fā)生法律效力，扶養(yǎng)人依協(xié)議履行扶養(yǎng)義務，對遺贈人給予生活上的照料及必要的經濟供養(yǎng)，在其死后負責辦理喪葬事宜，扶養(yǎng)人可取得遺贈人的遺產。雖然協(xié)議雙方義務的履行有先后之分，存在時間上的分離，但這絲毫不影響遺贈扶養(yǎng)協(xié)議自始生效的事實。再次，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是財產法律關系。遺贈扶養(yǎng)關系中，無論是扶養(yǎng)人為遺贈人日常生活所支出的醫(yī)療費用、提供的勞務，還是在遺贈人死亡后，扶養(yǎng)人承繼的遺產，都具有經濟價值和財產屬性，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并不以協(xié)議雙方存在某種身份為前提，亦不會改變雙方的身份地位。

2.準用《合同法》的相關規(guī)定。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議既屬財產合同，在《繼承法》沒有特別規(guī)定的情況下，可以適用《合同法》的部分規(guī)定。(1)關于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的無效、變更及撤銷。如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議存在《合同法》規(guī)定的無效情形，應屬無效;如果存在因重大誤解訂立協(xié)議、在訂立協(xié)議時顯失公平、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立協(xié)議的情形時，可以請求變更或撤銷;在原定的扶養(yǎng)條件不足以維持扶養(yǎng)或者履行能力出現(xiàn)變化時,協(xié)議雙方亦有權要求變更協(xié)議。(2)準用債權人的撤銷權和不安抗辯權。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議如未對財產的使用、管理進行約定，該權利為遺贈人所持有，但應善意且不損害扶養(yǎng)人的利益，不得將約定財產無償贈與、低價出售他人、放棄到期債權，或毀壞該財產，也不得在該財產上設定擔保及用益權。出現(xiàn)上述情形的，扶養(yǎng)人可請求準用《合同法》中債權人的撤銷權和不安抗辯權。如遺贈人毀損約定財物或將約定財產轉讓第三人,扶養(yǎng)人可中止履行合同,行使不安抗辯權;如果受扶養(yǎng)人無償轉讓約定財產或放棄約定到期債權,扶養(yǎng)人可以請求法院撤銷受扶養(yǎng)人的無償轉讓或放棄債權的行為,行使債權人的撤銷權。但對于遺贈人怠于行使到期債權的行為,扶養(yǎng)人不能以自己的名義代位行使遺贈人的債權。因為債權人行使代位求償權，須是債務人怠于行使到期債務,致使債權人的已到期債權不能實現(xiàn)，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的的義務履行具有階段性，扶養(yǎng)人的債權需待到遺贈人死亡時才能實現(xiàn),不符合代位求償?shù)臈l件。

(二)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的立法完善

1.擴大協(xié)議主體范圍。

(1)擴大遺贈人范圍。我們認為無論是誰，只要擁有一定個人財產，認為自己需要別人扶養(yǎng),而別人又愿意對其扶養(yǎng)的,在不違背國家法令和社會公共利益的情況下，即可通過協(xié)商訂立協(xié)議。(2)擴大扶養(yǎng)人范圍。其一，將法人或其他組織納入扶養(yǎng)人之中。如一些宗教機構、慈善機構或者其他民間養(yǎng)老機構，參與到養(yǎng)老行業(yè)中來,依然將其排除在遺贈扶養(yǎng)主體之外，顯然是不合適的，無法發(fā)揮其應有的優(yōu)勢。其二，將法定繼承人納入扶養(yǎng)人范疇。這不僅符合民眾繼承習慣，同時也是尊重自我決定權的表現(xiàn)。老年人將遺產留給自己最愿意給予的人，既滿足了老年人的意愿，又能使被繼承人盡心盡力扶養(yǎng)，可謂是兩全其美。

2.明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的生效要件。

(1)實質要件。協(xié)議雙方應具有完全民事行為能力、意思表示真實、協(xié)議內容不違反法律和社會公共利益。但對不具備完全民事行為能力的人，可以允許監(jiān)護人代其簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議以實現(xiàn)養(yǎng)老。監(jiān)護人代簽協(xié)議，應當盡量征求其他法定繼承人的同意并通知其他法定繼承人到場，以避免被繼承人死后的遺產繼承糾紛。如果部分監(jiān)護人代為簽訂協(xié)議，應當綜合協(xié)議內容、協(xié)議履行等因素來綜合考量協(xié)議效力。對協(xié)議內容顯失公平的，其他監(jiān)護人可以被監(jiān)護人名義提起撤銷之訴;如果代簽者與他人惡意串通損害被監(jiān)護人利益的，其他監(jiān)護人可以被監(jiān)護人名義提起無效之訴;被繼承人死亡后，該協(xié)議必然會侵犯到其他法定繼承人的權益，其他法定繼承人可以自己的名義起訴扶養(yǎng)人及代為簽訂協(xié)議的部分監(jiān)護人，要求確認合同無效。(2)形式要件。為了保證遺贈人意思表示真實，建議立法明確遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立應采用書面形式，口頭或者其他形式的協(xié)議一律無效。但針對目前司法實踐中存在的廣大農村地區(qū)的口頭協(xié)議現(xiàn)象，我們認為一概認定為無效未免武斷，但考慮到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一般涉及像不動產這樣的大宗財產，裁判者應對自稱扶養(yǎng)人的當事人提高證明標準，除證明人外，還需要提供已很好地盡到扶養(yǎng)義務的證據，否則，應認定為無效。

3.明定遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的內容。

(1)扶養(yǎng)人義務標準。扶養(yǎng)標準以約定為準，如果協(xié)議中未能明確扶養(yǎng)標準，可結合遺贈人的財產狀況，以遺贈人過去的生活標準或當?shù)仄骄顦藴蕿闇省?2)遺產范圍。協(xié)議約定的遺產范圍可以是全部遺產，也可以是遺產中的某一部分，或是某一項特定遺產。扶養(yǎng)人繼受遺贈人的遺產范圍，協(xié)議有約定的從約定，如未約定或約定不明的，應推定為遺贈人的全部遺產。

4.增補遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的解除及后果。

(1)解除方式。一是協(xié)議解除。協(xié)議經雙方協(xié)商一致后可以解除，解除后果可由雙方協(xié)定。二是單方解除。首先，遺贈人惡意處分協(xié)議標的物的;遺贈人毀損協(xié)議標的物的;遺贈人就約定遺產立有多份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，未告知扶養(yǎng)人的;遺贈人無故不接受扶養(yǎng)人扶養(yǎng)，經催告仍不接受的，扶養(yǎng)人可單方解除協(xié)議。其次，扶養(yǎng)人故意殺害遺贈人的;扶養(yǎng)人虐待、遺棄遺贈人，情節(jié)嚴重的;扶養(yǎng)人無正當理由不按約定履行扶養(yǎng)義務，經催告仍不履行的，遺贈人可單方解除協(xié)議。再次，因不可抗力而導致協(xié)議無法履行的;遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中約定了單方解除協(xié)議條件且條件成就的，協(xié)議任何一方均可解除。一方行使解除權，應通知對方。三是法定解除。鑒于扶養(yǎng)行為本身具有特定的身份屬性，當扶養(yǎng)人喪失扶養(yǎng)能力或先于遺贈人死亡的，協(xié)議自動解除。如果遺贈人與扶養(yǎng)人的繼承人達成繼續(xù)履行協(xié)議的，也可以由扶養(yǎng)人的繼承人繼續(xù)履行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。(2)解除后果。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議解除后，協(xié)議尚未履行的，終止履行;已經履行的，根據履行實際情況和解除原因進行處理。首先，在雙方協(xié)議解除或法定解除情況下，遺贈人應當對扶養(yǎng)人已經履行的扶養(yǎng)義務予以適當金錢補償。其次，協(xié)議一方單方解除協(xié)議的，通知到達對方時協(xié)議即行解除。如因扶養(yǎng)人的過錯致協(xié)議解除的,扶養(yǎng)人不得就其已履行的義務要求遺贈人補償;協(xié)議解除如系遺贈人的過錯所致，遺贈人應對扶養(yǎng)人已經履行的扶養(yǎng)義務的價值進行全額補償，扶養(yǎng)人請求損害賠償?shù)模梢曔z贈人的履行能力酌定。再次，扶養(yǎng)人在遺贈人死后知曉單方解除情形的，應區(qū)別對待。如生前處分遺產給第三人的，第三人取得該遺產時若為惡意，扶養(yǎng)人有權要求第三人返還該遺產，遺產不存在的，應返還同等數(shù)額的價款;第三人取得遺產時若為善意，無償取得的，以返還現(xiàn)存遺產或利益為限，有償取得的，支付的價款應歸扶養(yǎng)人所有，若價款已被遺贈人所消耗，扶養(yǎng)人可就遺贈人的其他遺產優(yōu)先受償。如遺贈人毀損標的物的，遺贈人有其他未列入協(xié)議遺產范圍的遺產，扶養(yǎng)人可優(yōu)先受償。就約定遺產存在數(shù)份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議未告知扶養(yǎng)人的，各扶養(yǎng)人就同一遺產按實際支付扶養(yǎng)費數(shù)額的比例受償。

首先，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是遺贈人和扶養(yǎng)人的合意。其次，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議合乎合同關系之特性。如果你還有其他疑問的，歡迎在律霸網網站進行法律咨詢。