所謂貪污罪的既遂,是指行為人所故意實施的非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物行為,已具備了貪污罪構(gòu)成的全部要件,同時產(chǎn)生了危害結(jié)果。因此,認(rèn)定貪污罪既遂與否,應(yīng)把握以下兩點:
1、看行為人的貪污行為,是否符合貪污罪構(gòu)成要件的特征。其中,衡量非法占有的標(biāo)準(zhǔn),是行為人是否實際已非法占有了公共(國有)財物或非國有單位的財物。如果已實際非法占有了,即視為既遂。
2、看行為人的貪污行為,是否造成了客觀的危害結(jié)果。其中,衡量造成了客觀危害結(jié)果的標(biāo)準(zhǔn):一是貪污數(shù)額實際上已達(dá)到5千元;二是貪污數(shù)額雖然實際上尚未達(dá)到5千元,但客觀上存在貪污情節(jié)較重的事實。
對于符合上述兩方面的貪污行為,就可以認(rèn)定為貪污罪既遂。
所謂貪污罪未遂,是指行為人已經(jīng)著手實行貪污犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。其特征是:
(1)行為人已著手實施貪污行為;
(2)行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權(quán)或所有權(quán);
(3)沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物實際控制權(quán)的原因,是由于行為人意志以外的原因。
因此,正確認(rèn)定貪污罪未遂時,除掌握其特點外,還應(yīng)注意以下問題:
1、認(rèn)定行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權(quán)或所有權(quán)的標(biāo)準(zhǔn),是看公共(國有)財物是否已經(jīng)被行為人非法占有或者已經(jīng)被行為人非法取得。也就是說,行為人是否實現(xiàn)了其貪污犯罪的故意內(nèi)容或達(dá)到了其主-觀上的預(yù)期希望或形成了客觀行為與主-觀故意的相互一致。
2、對于一般的貪污未遂行為,如果屬于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的或具備其他免予刑事處罰條件的處。一般不以貪污罪論。
3、對于符合下列情形的貪污未遂行為,仍應(yīng)以貪污罪論處:
(1)貪污數(shù)額巨大:
(2)為首組織策劃共同貪污的;
(3)毀滅罪證逃避偵查的;
(4)為掩蓋貪污罪行,而嫁禍于人的;
(5)企圖貪污特定款物造成惡劣影響的;
(6)有證據(jù)證實其犯罪而拒不供認(rèn)的;
(7)打擊報復(fù)報案人或舉報人的;
(8)其他貪污情節(jié)嚴(yán)重的行為。
相關(guān)法律知識:
折-衷說主張,行為是否實行終了,應(yīng)按照主客觀相統(tǒng)一原則,艱苦既要考慮行為發(fā)展的客觀情況,又要顧及行為人的主-觀認(rèn)識:此說不能解決的問題是:當(dāng)行為人的主-觀認(rèn)識與行為發(fā)展的客觀情況不一致時,究竟考慮和顧及哪一端?
修正的主-觀說在堅持主-觀說的基礎(chǔ)上,對主-觀說提出了限制性條件,即“犯罪構(gòu)成行為要件范圍內(nèi)的主-觀說”。其含義是“在法定犯罪構(gòu)成要件所限定的客觀行為范圍內(nèi),行為是否終了,應(yīng)依犯罪分子是否自認(rèn)為將實現(xiàn)犯罪意圖所必要的全部行為都實行完畢為標(biāo)準(zhǔn)。”
折-衷說曇說一現(xiàn),未見產(chǎn)生什么影響;絕對主-觀說的提出者仍堅持原來的觀點,并有一定影響。主-觀說從本質(zhì)上講是合理的,因為實行行為是受行為人主-觀意志支配的。但絕對主-觀說走向的極端是脫離犯罪構(gòu)成客觀要件,在實踐中也可能給行為人留下不當(dāng)辯護(hù)的余地,而修正的主-觀說較周全地解決了這個問題,因而被廣為采用,幾成通說。
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