所謂貪污罪的既遂,是指行為人所故意實施的非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物行為,已具備了貪污罪構成的全部要件,同時產生了危害結果。因此,認定貪污罪既遂與否,應把握以下兩點:
1、看行為人的貪污行為,是否符合貪污罪構成要件的特征。其中,衡量非法占有的標準,是行為人是否實際已非法占有了公共(國有)財物或非國有單位的財物。如果已實際非法占有了,即視為既遂。
2、看行為人的貪污行為,是否造成了客觀的危害結果。其中,衡量造成了客觀危害結果的標準:一是貪污數額實際上已達到5千元;二是貪污數額雖然實際上尚未達到5千元,但客觀上存在貪污情節較重的事實。
對于符合上述兩方面的貪污行為,就可以認定為貪污罪既遂。
所謂貪污罪未遂,是指行為人已經著手實行貪污犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。其特征是:
(1)行為人已著手實施貪污行為;
(2)行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權或所有權;
(3)沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物實際控制權的原因,是由于行為人意志以外的原因。
因此,正確認定貪污罪未遂時,除掌握其特點外,還應注意以下問題:
1、認定行為人還沒有取得對公共(國有)財物或非國有單位財物的實際控制權或所有權的標準,是看公共(國有)財物是否已經被行為人非法占有或者已經被行為人非法取得。也就是說,行為人是否實現了其貪污犯罪的故意內容或達到了其主-觀上的預期希望或形成了客觀行為與主-觀故意的相互一致。
2、對于一般的貪污未遂行為,如果屬于犯罪情節輕微不需要判處刑罰的或具備其他免予刑事處罰條件的處。一般不以貪污罪論。
3、對于符合下列情形的貪污未遂行為,仍應以貪污罪論處:
(1)貪污數額巨大:
(2)為首組織策劃共同貪污的;
(3)毀滅罪證逃避偵查的;
(4)為掩蓋貪污罪行,而嫁禍于人的;
(5)企圖貪污特定款物造成惡劣影響的;
(6)有證據證實其犯罪而拒不供認的;
(7)打擊報復報案人或舉報人的;
(8)其他貪污情節嚴重的行為。
相關法律知識:
折-衷說主張,行為是否實行終了,應按照主客觀相統一原則,艱苦既要考慮行為發展的客觀情況,又要顧及行為人的主-觀認識:此說不能解決的問題是:當行為人的主-觀認識與行為發展的客觀情況不一致時,究竟考慮和顧及哪一端?
修正的主-觀說在堅持主-觀說的基礎上,對主-觀說提出了限制性條件,即“犯罪構成行為要件范圍內的主-觀說”。其含義是“在法定犯罪構成要件所限定的客觀行為范圍內,行為是否終了,應依犯罪分子是否自認為將實現犯罪意圖所必要的全部行為都實行完畢為標準。”
折-衷說曇說一現,未見產生什么影響;絕對主-觀說的提出者仍堅持原來的觀點,并有一定影響。主-觀說從本質上講是合理的,因為實行行為是受行為人主-觀意志支配的。但絕對主-觀說走向的極端是脫離犯罪構成客觀要件,在實踐中也可能給行為人留下不當辯護的余地,而修正的主-觀說較周全地解決了這個問題,因而被廣為采用,幾成通說。
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