案情分析

原告與被告簽訂房屋租賃合同，約定：承租人被告不能完整履行合同，則賠償三個(gè)月房租、支付5%違約金、扣除履約金及支付免租期一個(gè)月房租。履行一年之后，被告向原告送達(dá)解約通知書(shū)，原告簽收。

一、定金罰則與違約金、損害賠償金不應(yīng)當(dāng)重復(fù)計(jì)算

本案中，雙方當(dāng)事人在合同中同時(shí)約定了違約金(年租金的5%)、損害賠償金(三個(gè)月房租)及履約金(29800.00元)扣除三種責(zé)任承擔(dān)方式，原告至今沒(méi)有退還履約金;另外，簽訂合同時(shí)，被告尚給原告支付定金100000.00元整，原告至今尚未退還該定金。根據(jù)“損益相抵”規(guī)則，即使被告行為被認(rèn)定為違約，原告應(yīng)當(dāng)在上述四種方式中選擇一種作為追究被告違約責(zé)任的方式，在違約金或定金“收益”不足以彌補(bǔ)實(shí)際損失時(shí)，違約方即本案被告具有補(bǔ)足差額的義務(wù)，因此，原告不能通過(guò)重復(fù)累加的方式，無(wú)端加重被告的責(zé)任。

二、支付損害賠償金作為違約責(zé)任承擔(dān)方式，具有最終后置性

根據(jù)《合同法》第112條(繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施與賠償損失的關(guān)系)、第114條第2款(違約金和賠償損失的關(guān)系)的規(guī)定，賠償損失應(yīng)當(dāng)是在違約方承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、支付違約金及承擔(dān)定金責(zé)任之后尚不足以彌補(bǔ)守約方實(shí)際損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的一種責(zé)任。本案中，原告不依據(jù)合同約定的違約金、履約金扣除及實(shí)際支付的定金來(lái)追究被告違約責(zé)任，直接要求被告賠償損失的主張不符合合同法有關(guān)違約責(zé)任承擔(dān)的基本規(guī)則。另外，被告對(duì)其損失額度具有舉證責(zé)任。

三、原告與被告于XX年12月26日協(xié)商一致解除合同，雙方均不違約

XX年12月9日起，原告與被告協(xié)商解除租賃合同的事宜，同年12月26日，雙方對(duì)解除合同達(dá)成一致意見(jiàn)，原告在《解約通知單》上簽字確認(rèn)：租賃合同于XX年1月1日解除。原告至今沒(méi)有對(duì)解除合同的意思表示提出任何異議。此過(guò)程中合同雙方意思表示真實(shí)，屬于平等自愿的協(xié)商行為，與訂立合同并無(wú)二致;不存在一方違約的情形，因此，原告要求被告承擔(dān)違約責(zé)任沒(méi)有事實(shí)基礎(chǔ)，更沒(méi)有法律依據(jù)。

四、原告在合同解除后并沒(méi)有采取補(bǔ)救措施防止損失的擴(kuò)大

合同解除后，原告并沒(méi)有采取補(bǔ)救措施，防止損失的擴(kuò)大。原告確認(rèn)其與被告之間的租賃合同于XX年1月1日解除后，并沒(méi)有采取發(fā)布招租廣告或通過(guò)其他方式重新出租該房屋等補(bǔ)救措施。因此，在計(jì)算原告的實(shí)際損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)扣除損失擴(kuò)大的部分。通常情況下，辦理房屋出租手續(xù)完全可以在一個(gè)月內(nèi)完成，因此，原告遭受的損失不會(huì)大于1個(gè)月的房租，除非原告放任損失無(wú)限擴(kuò)大。

五、原告據(jù)以計(jì)算實(shí)際損失的條文約定不明，可以補(bǔ)充約定或協(xié)商

合同中約定損害賠償金“三個(gè)月房租”，是對(duì)可能發(fā)生損害的預(yù)估而不是實(shí)際損失數(shù)額，因而，不考慮實(shí)際損失大小，直接據(jù)以判定賠償數(shù)額的做法欠妥。同時(shí)，合同解除后，損害才剛剛開(kāi)始發(fā)生，因此，三個(gè)月的房租應(yīng)當(dāng)是以合同解除后該房屋可以得到的租金為標(biāo)準(zhǔn)，而不是以之前或合同約定的租金為標(biāo)準(zhǔn)，顯然，“房租”本身具有變化不定的特點(diǎn)而且本身不能作為貨幣單位，所以，“三個(gè)月的房租”不是一個(gè)確定值，不能直接作為損害賠償數(shù)額。根據(jù)法律規(guī)定，雙方可以協(xié)商確定具體的賠償數(shù)額。

相關(guān)案例：

法院經(jīng)審理認(rèn)為，租賃合同因到期而轉(zhuǎn)化的不定期租賃合同，是一種新合同，合同內(nèi)容應(yīng)以雙方實(shí)際履行情況而定，但由于違約金是一種明確、特殊的嚴(yán)格責(zé)任，故原關(guān)于違約金條款不能適用于不定期租賃合同。據(jù)此，判決駁回了某公司要求另一公司支付15萬(wàn)元違約金的訴訟請(qǐng)求。

法律評(píng)析

一、某公司與另一公司在租賃合同到期后繼續(xù)租賃，決定了雙方依舊是租賃合同關(guān)系，但是形式已經(jīng)發(fā)生改變，由此產(chǎn)生的法律后果也隨之改變。租賃合同分為定期和不定期兩種，不同形式的租賃合同，法律調(diào)整的方式自然存在不同之處。我國(guó)《合同法》第二百三十六條規(guī)定：“租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。”根據(jù)上述法律規(guī)定，本案租賃合同到期后，某公司繼續(xù)使用并按原標(biāo)準(zhǔn)交付租金，另一公司亦未提出異議，表明該租賃合同已經(jīng)轉(zhuǎn)為不定期，法律適用也應(yīng)以調(diào)整不定期的條款為依據(jù)。

二、原租賃合同繼續(xù)有效，并不等于原約定的違約條款仍可適用。違約金是指合同當(dāng)事人在合同中約定，在合同債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢。若當(dāng)事人在合同中未約定違約金條款，則不產(chǎn)生違約金責(zé)任。一方面，違約金的承擔(dān)是以“合同當(dāng)事人在合同中的約定”為要件，當(dāng)事人之間沒(méi)有約定、約定不明、超出約定范圍均不能適用;另一方面，盡管某公司與另一公司的目的在于租賃，雙方按原合同繼續(xù)履行同樣具有租賃的目的，但這僅僅反映在租金、租賃房屋的使用上，已經(jīng)通過(guò)默示履行達(dá)成一致，即在這一點(diǎn)上應(yīng)當(dāng)繼續(xù)有效，但對(duì)違約金這一必須明示的特殊的嚴(yán)格責(zé)任問(wèn)題，并沒(méi)有明確確認(rèn)，故不應(yīng)沿用;再一方面，原租賃合同約定提前解除合同必須支付違約金的前提條件，僅僅限制在合同期限所固定的兩年以內(nèi)，并沒(méi)有談及兩年以外，在原合同轉(zhuǎn)為不定期租賃合同后，固定期限變?yōu)椴还潭ǎ瑑赡甑臅r(shí)間已屆滿的情況下，原違約條款已經(jīng)失去存在的前提和基礎(chǔ)。

三、另一公司有權(quán)隨時(shí)解除合同。我國(guó)《合同法》第六十一條規(guī)定：?“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”該法第二百三十二條也規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。”

可見(jiàn)，隨時(shí)解除合同是另一公司的權(quán)利，不過(guò)應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)通知某公司，該期限通常為一個(gè)月。另一公司只有未在合理期限之前通知某公司的情況下，某公司才能要求另一公司賠償損失，但這種損失并不是違約金。

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