二審辯護詞的格式是怎樣的

刑事案件二審辯護詞格式

海口市中級人民法院：

尊敬的審判長、審判員：

海南XX律師事務所依法接受XXX的委托，指派我們擔任其辯護人，現根據事實和法律，發表如下辯護意見。

一審判決XXX犯合同詐騙罪，事實不清、證據不足。理由如下：

第一、一審判決認定XXX在履行合同過程中，與符XX相勾結，采取虛報工程款、隱瞞已支付工程款的方法，實施了合同詐騙的犯罪行為，事實不清，證據不足。

首先，一審判決認定XXX在結算工程款時承諾給符XX好處費、符XX為了得到好處費在工程結算書與還款計劃表上簽章，事實不清，證據不足。

1、關于XXX是否承諾給符XX好處費、符XX是否為了得到好處費才在工程結算書與還款計劃表上簽章的問題，符XX的證言自相矛盾，XXX的供述前后矛盾，并且兩人的口供不一致，應當依法不予采信，一審判決違法采信證據，是錯誤的。

比如：卷二第81頁：符XX對梁XX送來的結算表看后無異議就在上面做意見并簽名蓋章;卷二第86頁：符XX沒有詳細核實每項工程的情況;卷二第101頁：我(符XX)沒有提出異議就在工程結算表和合同書上簽名及蓋章;卷二第88頁：符XX告訴XXX入賬的只有10萬元，沒有什么目的，只是當時是忘記了。在還款計劃表上簽署意見時，認為中醫院欠工程款應當借助這個機會要求區政府撥款解決等。卷二第28頁：XXX沒有與符XX勾結虛報工程款與隱瞞已付的30萬元，當時記不清中醫院已付30萬元給我們這件事;卷二145頁：XXX在要求中醫院確認還款計劃時，既沒有和中醫院對賬，也沒有在公司內部對賬等。

不難看出，符XX是在無異議的情況下，對工程結算書與還款計劃表簽章的，并非是XXX承諾給其好處費、符XX為了得到好處費有意與XXX勾結才簽章的。

2、關于工程結算書與司法鑒定結論不一致的問題，XXX在一審的庭審中已做出明確而合理的解釋，一審判決未經調查與核實，違反法定程序片面采信鑒定結論，是錯誤的。

工程結算表中的路面工程，實際上包括院內的路面工程、門口道路工程和后院的填土工程。由于路面工程與填土工程的造價一樣，雙方協商同意按照路面工程造價統一結算而已，并不是虛報路面工程。填土工程也是XX建筑公司做的，門口的道路工程也是公司做的，全醫院的人都可以作證。

針對司法鑒定時遺漏了門口的道路工程與填土工程，并且鑒定時適用的定額明顯低于應當適用的定額。XXX及其辯護人在一審中已做明確的辯護，并在開庭前向一審法院提交了補充與重新鑒定申請書。遺憾的是，一審法院不理不睬。

不難看出，工程結算書與司法鑒定結論不一致，是司法鑒定時遺漏鑒定項目與適用鑒定標準錯誤造成的，并非是XXX虛報工程量。

3、符XX沒有收取XXX的好處費，這是不爭的事實。一審判決未能尊重客觀事實，主觀臆斷，主觀歸罪，是錯誤的。

縱觀本案不難看出，一審判決認定XXX合同詐騙的犯罪事實，主要是基于XXX在確認工程結算書與還款計劃表時與符XX相勾結，虛報工程款與故意隱瞞已付的30萬元。如此說來，符XX應該是本案合同詐騙罪的共犯。遺憾的是，符XX不僅不是本案的被告人，反而是起著決定性作用的核心證人，并以其證言證言來證明他的同伙XXX的犯罪事實，顯然是荒唐可笑的。

其次，在實踐中，施工方往往處于弱勢地位，為了能夠拿到工程款，有時迫不得已會承諾給一定的好處費或茶水費等，這既是我國的人之常情，也是施工方的無奈之舉，甚至是施工方不得已而為之的善意謊言。難道說沒有給好處費、只是口頭說說給好處費，就可以認定為合同詐騙嗎?恐怕全中國都找不出一個這樣荒唐的判決先例。

綜上，一審判決認定XXX在履行合同過程中，承諾給符XX好處費，符XX為了得到好處費在工程結算書與還款計劃表上簽章，采取虛報工程款與隱瞞已支付工程款的方法，實施合同詐騙的犯罪行為，事實不清，證據不足。

第二、一審判決認定XXX騙取了中醫院的工程款，事實不清，證據不足。

首先，XXX代表建筑公司向法院申請執行中醫院的工程款，是合法的行為，不是騙取工程款的犯罪行為。

建筑公司除了1995年收到中醫院支付的40萬元工程款外，其他23萬多元工程款均是公司依據生效判決向法院申請執行后實現的債權，并非XXX采取虛報工程款、隱瞞已支付工程款的方法，使中醫院產生認識上的錯誤，更不是中醫院基于認識錯誤主動向公司支付的工程款。也就是說，建筑公司通過申請執行得到的工程款，和工程結算書與確認還款計劃表之間不存在刑法上的因果關系。

訴權與申請執行權，均是法律賦予建筑公司的合法權利，建筑公司依法行使權利向法院申請執行工程款，理應得到法律的保護與支持的，怎么成了騙取工程款的犯罪行為?顯然是極其荒謬的。

其次，一審判決認定的工程量與工程造價是錯誤的。

在施工過程中，施工方根據建設方的要求與需要修改合同內容是非常常見的。本案既是如此。本案工程除了院內水泥道路3154.49M2外，還包括門前道路工程(約408M2)與院內的填土工程(約3000M2)。檢察機關僅從合同字面片面認定本案道路工程僅為院內道路工程，是錯誤的。一審法院未經現場勘查與調查了解，就草率地依據檢察機關提供的司法鑒定，認定道路工程面積為3154.49 M2，顯然是認定事實錯誤。另外，鑒定時遺漏了門口的道路工程，并且鑒定時適用的定額有誤(企業類型為一級，司法鑒定時適用的是三級企業的定額標準)。

再者，XXX代表建筑公司沒有騙取中醫院的工程款。

暫且按照一審法院認定的鑒定造價314470.46元，加上無異議的其他工程費用163564.96元(其中首門32623.79元、花池圍墻排水溝120530.18元、水管道更換費10410.99元)，加上法院判決由中醫院承擔的訴訟費用12953元，扣除中醫院已經支付的40萬元，中醫院在民事判決生效后應當支付本金90988.42元。

根據生效民事判決，暫以本金9萬元計算至2007年12月14日，中醫院應當支付的利息約為146250元。具體計算方法如下：

自1996年4月22日—1998年4月22日，以平均年利息12%為準，利息約為90000X12%X2=21600元;自1998年4月23日—2007年4月23日，以平均年利息6.5%為準，利息約為90000X6.5%X8=46800元;自2007年4月24日至2007年12月14日第一次收到執行款4萬元止，以平均利息7%為準，利息約為90000X9/12X7%=4725元。特別說明：自2007年12月14日至現在，利息暫未計算。

綜上，暫且不計門口道路工程與填土工程，暫且不論鑒定時適用的定額標準誤差，僅以司法鑒定為基礎計算的話，中醫院應當支付本息合計為237238.42，扣除已收到的法院執行款233000元，中醫院還應當支付4238.42元。因此，XXX沒有騙取中醫院的工程款。

最后，XXX個人不可能騙取到中醫院的工程款。

假設雙方對工程量有異議，或者在確認還款計劃表時未將已付的30萬元扣除，中醫院可以依據與建筑公司簽訂的建筑工程合同，依法和建筑公司再次結算，或者通過民事訴訟予以舉證抗辯;中醫院也可以致函建筑公司要求退還已付的30萬元，或者直接從應付的工程款中直接抵扣;或者依不當得利要求建筑公司返還等。何況，建筑公司申請執行的工程款至今尚未執行完畢。即使工程款全部執行完畢，中醫院也可以要求建筑工程公司退還多付的工程款，建筑工程公司又沒有拒絕支付、又不是無力支付。因此，XXX個人不可能騙取到中醫院的工程款。

綜上，XXX代表建筑公司申請執行工程款是合法的，沒有也不可能騙取中醫院的工程款。一審判決認定XXX騙取了中醫院的工程款，事實不清，證據不足。

第三、XXX不具有騙取中醫院工程款的犯罪目的。

犯罪目的，通常是指危害結果在犯罪人主觀上的表現。鑒于前述意見，XXX代表建筑公司在履行建筑合同過程中，沒有與符XX勾結虛報工程款與隱瞞已付的工程款，沒有騙取中醫院的工程款，更沒有騙取中醫院的工程款后逃之夭夭等不履行合同的非法行為。不難看出，XXX不具有騙取中醫院工程款的犯罪目的。

總之，XXX在履行合同過程中沒有與符XX勾結，虛報工程款與隱瞞已付工程款，沒有也不可能騙取中醫院的工程款，更沒有非法占有中醫院財產的犯罪動機。一審判決XXX犯合同詐騙罪，顯然是認定事實不清、證據不足。請求貴院依法撤銷原判，改判XXX無罪。

以上辯護意見，請予采納!

辯護人：海南XX律師事務所

律師：李XX

二〇一〇年十月十八日

二審辯護詞的格式，一般都是由律師來代寫的。委托人只需要將案件的具體詳情，以及需要辯護的內容，向律師進行詳細的說明，并且與律師商議一些具體的細節，那么其余的律師都會按照這個要求來代理書寫。上述的辯護詞的格式，并不是適用于很多案件，那么還是需要與律師進行溝通。

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