違法阻卻性事由是什么,有哪些類型

一、違法阻卻性事由的定義

符合要件的行為雖然原則上具有違法性，但也存在例外現(xiàn)象，即在具有特別理由、根據(jù)的情況下，也可能否認(rèn)符合構(gòu)成要件行為的違法性，這便是違法阻卻性事由，又稱排除犯罪的事由，所以違法阻卻性事由是從反面否認(rèn)行為構(gòu)成犯罪。

二、違法阻卻性事由的類型

(一)法令行為

法令行為是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)所實(shí)施的行為。

1.法律基于政策理由排除犯罪性的行為。發(fā)行體育彩票。

2.法律有意明示了合法性條件的行為。如規(guī)定了墮胎罪的國家，其優(yōu)生法往往規(guī)定符合一定條件的墮胎行為不成立墮胎罪。

3.職權(quán)(務(wù))行為。如執(zhí)行死刑的警察槍殺罪犯。

4.權(quán)利(義務(wù))行為。如公民扭送犯人。

(二)正當(dāng)業(yè)務(wù)行為

是指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會(huì)生活上被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)上的行為。

例如：

(1)職業(yè)性的體育活動(dòng)，只要遵守了正常的規(guī)則，就不認(rèn)為是犯罪。

(2)醫(yī)療行為。不包括人體試驗(yàn)、患者所要求的超出過分的實(shí)驗(yàn)。

(三)被害人承諾

被害人的承諾符合如下條件時(shí)，才阻卻行為的違法性：

1.承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)。——個(gè)人對自己財(cái)產(chǎn)的承諾沒有限制，人身權(quán)利的承諾僅限于輕傷及以下的。

2.承諾者必須對所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力。

3.承諾必須出于被害人的真實(shí)意志，戲言性的承諾、基于強(qiáng)制或者威壓做出的承諾，不阻卻違法性。

(1)承諾的動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，承諾仍然有效力。例如，婦女以為與對方發(fā)生性關(guān)系，對方便可以將其丈夫從監(jiān)獄中釋放，但發(fā)生性關(guān)系后，對方并沒有釋放其丈夫。

(2)因?yàn)槭茯_而承諾的，承諾無效。侵害人的行為成立犯罪。行為人冒充婦女的丈夫?qū)嵤┘橐袨闀r(shí)，黑夜中的婦女以為對方是自己的丈夫而同意發(fā)生性關(guān)系的，其承諾無效。

4.必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾。——只要被害人具有現(xiàn)實(shí)的承諾，即使沒有表示于外部，也是有效的承諾。

即使侵害人沒有認(rèn)識到被害人的承諾，只要被害人有承諾，就不成立犯罪。

5.承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時(shí)。(事后承諾不影響行為構(gòu)成犯罪，否則國家追訴權(quán)會(huì)受到被害人意志的左右)

6.經(jīng)承諾所實(shí)施的行為不得超出承諾的范圍。

注意：符合上述條件的，行為人對所承諾的法益造成損害的行為不具有違法性。但是，經(jīng)承諾所實(shí)施的行為如果侵犯其他法益，則可能構(gòu)成其他犯罪。例如，婦女同意多人對其實(shí)施淫亂行為，雖然不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但不排除聚眾淫亂罪的成立。

(四)推定的承諾

現(xiàn)實(shí)上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實(shí)真相后當(dāng)然會(huì)承諾，在這種情況下，推定被害人的意志所實(shí)施的行為，就是基于推定的承諾的行為。

注意：行為人基于推定的承諾實(shí)施了有利于他人的行為，即使他人事后反對，也認(rèn)為是符合推定的承諾，不構(gòu)成犯罪。即推定被害人是否會(huì)承諾要以合理的一般人意志為標(biāo)準(zhǔn)，而不是以被害人的實(shí)際意志為標(biāo)準(zhǔn)。

(五)自救行為

法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)的情況下，依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。例如：盜竊罪的被害人，在盜竊犯即將毀損物品或者逃往外地等場合，來不及通過司法機(jī)關(guān)換回?fù)p失，使用暴力等手段迅速從盜竊犯手中奪回財(cái)物的。

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