一、行政處罰決定屬于要式行為嗎?
行政處罰決定屬于要式行為。以行政行為產(chǎn)生法律效力需不需要特定形式,可以將行政行為分為要式和非要式。要式行為是指必須具備特定形式才能產(chǎn)生法律效果的行政行為,如頒布行政法規(guī)必須以國務(wù)院令這種特定形式,行政處罰須有行政處罰決定書這種法定刑式。非要式行為指不要求有特定形式,只要表達了意思就能產(chǎn)生法律效果的行政行為,如口頭通知
要是行為:
綜合起來說就是:如法律規(guī)定某種民事法律行為必須采用某種形式,這種民事法律行為就稱為要式民事行為。公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù),必須遵照法律要求的形式,其法律行為方能成立。凡不具備法律規(guī)定的形式的民事行為便是不成立的。
一般來說,法律行為除法律有特別規(guī)定的以外,都是不要式行為。
要式行為主要有以下幾種情況:銀行借款合同、工程承包建設(shè)合同、融資租賃合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。技術(shù)開發(fā)合同。(物權(quán)法里的合同基本上屬于要式合同)
二、從事行政處罰決定審核需要注意什么?
2017年9月1日,第十二屆全國人大常委會第二十九次會議通過了《中華人民共和國行政處罰法》(簡稱《行政處罰法》)的修改,《行政處罰法》第三十八條中增加:“在行政機關(guān)負(fù)責(zé)人作出決定之前,應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定審核的人員進行審核。行政機關(guān)中初次從事行政處罰決定審核的人員,應(yīng)當(dāng)通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。”的特別規(guī)定作為該條第三款內(nèi)容,并于2018年1月1日起正式施行。
作出行政處罰決定之前必經(jīng)審核
在《行政處罰法》第五章“行政處罰的決定”的第二節(jié)“一般程序”中,第三十八條由原來的兩款增加為三款。該條第一款規(guī)定了行政機關(guān)負(fù)責(zé)人的“審查”程序,就是在執(zhí)法人員調(diào)查終結(jié)寫出書面調(diào)查終結(jié)報告后,提交行政機關(guān)負(fù)責(zé)人“審查”并根據(jù)不同情況,分別作出四個方面的決定:
一是確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;
二是違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;
三是違法事實不能成立的,不得給予行政處罰;四是違法行為已構(gòu)成犯罪的,移送司法機關(guān)。該條第二款則規(guī)定了集體討論程序,就是“對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰,行政機關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定”。
該條增加的第三款內(nèi)容包括三個方面含義:
一是執(zhí)法人員在辦理一般程序的案件時,“審核”是執(zhí)法機關(guān)負(fù)責(zé)人作出行政處罰決定之前的必經(jīng)程序,即使在行政機關(guān)負(fù)責(zé)人對調(diào)查終結(jié)報告進行了“審查”,但是未經(jīng)過“審核”程序,則不能夠作出行政處罰決定;
二是明確規(guī)定了首次從事行政處罰決定“審核”的人員必須取得《法律職業(yè)資格證書》;
三是非首次從事行政處罰決定“審核”的人員仍然可以從事“審核”工作。由此可見,“審核”已作為作出行政處罰決定的前置條件,行政執(zhí)法機關(guān)如果不經(jīng)過這一法定程序,按照《行政處罰法》第三條第二款的規(guī)定“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的,行政處罰無效”。
因此,在行政處罰決定屬于要是行為的情況下,在進行行政處罰時應(yīng)當(dāng)在作出行政處罰決定之前必經(jīng)審核。行政處罰的嚴(yán)重性在法律上是有相關(guān)規(guī)定的,希望廣大從事行政單位的工作人員自覺遵守法律法規(guī),保持秉公辦事、有法可依、公正公平公開,接受相關(guān)部門的監(jiān)督。
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