抗辯權是基于合同簽訂的基礎上產(chǎn)生的，它是針對合同當事人的一種權利，其中包括了先訴抗辯權。在抵押合同中，如果該抵押合同有擔保人，那么擔保人則享有先訴抗辯權，以維護自己的基本權益。那?什么是抵押權先訴抗辯權?律霸小編整理了以下文章，希望可以對您有所幫助。

一、什么是先訴抗辯權

先訴抗辯權是在保證債務中，保證人雖對債權人不享有要求其對待給付的權利，但并不等于保證人僅承擔義務而不享有任何權利，保證人對債權人仍然享有一些權利，只不過這些權利均屬于消極的、防御性權利即抗辯權。

1、一般保證人的先訴抗辯權。中國《擔保法》第十七條第二款確立了一般保證人的先訴抗辯權，該條款規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。”

2、混合擔保中，提供擔保的第三人的先訴抗辯權。混合擔保中，債務人以自己的財產(chǎn)提供物保，債權人未就該財產(chǎn)行使擔保物權，而直接就全部的債務要求提供擔保的第三人承擔擔保責任時，提供擔保的第三人享有先訴抗辯權。

二、抵押權的先訴抗辯權

我國的抵押人是擔保人中的一種，因此如果抵押人室一般保證人或者是混合合同之中提供擔保的第三人，那么則享有先訴抗辯權。

行使方式：

時間與條件：行使先訴抗辯權的時間與條件。根據(jù)中國《擔保法》的規(guī)定，“在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前”的任何時候均可以行使。即保證人在訴訟或仲裁前、或在訴訟或仲裁程序中以及強制執(zhí)行程序中的任何時候都可以拒絕債權人的履行請求。

附隨義務：對于行使先訴抗辯權有無附隨義務，還有保證人行使先訴抗辯權除在法定時期具備相應條件外，是否有附隨義務，各國規(guī)定不一。德國、舊中國民法典對此無規(guī)定，而法國、日該等民法則有。根據(jù)《法國民法典》第2023條，保證人行使先訴抗辯權有兩項附隨義務：

①保證人應將主債務人的財產(chǎn)指示于債權人;

②保證人應向債權人預付追索所必要的金額。日該民法典第455條規(guī)定了一項附隨義務，即保證人必須證明主債務人有資力并且容易執(zhí)行。中國《擔保法》為了保護保證人的利益，對其行使先訴抗辯權沒有規(guī)定任何附隨義務，保證人可以徑直行使。

再保證與反保證：再保證與反保證中的先訴抗辯權行使方式。所謂再保證，又叫復保證或付保證，乃保證債務之保證也。因其非直接保證主債務，而是保證保證人之債務，故屬于間接保證，而被保證之保證則稱為正保證或主保證。

執(zhí)行效果：先訴抗辯權的行使將產(chǎn)生下列效果：

(1)因先訴抗辯權具有延緩性和阻卻性，所以先訴抗辯權的行使使債權人的履行請求受阻，保證人暫不承擔保證責任;

(2)先訴抗辯權有效行使后，到強制執(zhí)行主債務人的財產(chǎn)無效果前，保證人不負履行遲延責任;

(3)在前述時期，債權人不得以其對于保證人之債權而對保證人為抵銷，抵銷者無效;

(4)保證人行使先訴抗辯權后，債權人就主債務人的財產(chǎn)已為強制執(zhí)行，但未能全部滿足債權時，可就剩余部分向保證人請求履行，此時即使債務人的財產(chǎn)已有顯著改善并足以清償剩余部分時，保證人也不得再次進行先訴抗辯。

(5)保證人行使先訴抗辯權后，債權人有義務先對主債務人的財產(chǎn)強制執(zhí)行，否則日后債權得不到清償?shù)暮蠊麑⒆孕胸撠煛ｊP于這一點，大陸法系多數(shù)國家的立法都有規(guī)定。

(6)共同保證人行使先訴抗辯權的效果、所謂共同保證，是數(shù)個保證人就同一債務擔任保證人。如果共同保證人與主債務人之間承擔連帶保證責任，則共同保證人無先訴抗辯權可言。

在抵押合同中，如果存在第三人作為擔保人，那么該合同的擔保人則享有抵押權先訴抗辯權。在抵押合同中，如果債務人無法償還借款，而其抵押物又無法兌現(xiàn)，債權人有權利要求擔保人還款，但在法院強制執(zhí)行債務人的財產(chǎn)之前，擔保人可以行使先訴抗辯權，以保證自己的利益不受到損失。

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