人們在生活中會與他人產(chǎn)生多種關(guān)系，債權(quán)債務(wù)關(guān)系就是其中一種。許多時候債務(wù)人會請機構(gòu)或者其他人為該債務(wù)作擔(dān)保，提高可信度。而擔(dān)保人和債務(wù)人一樣，不僅承擔(dān)了義務(wù)，也享有一些權(quán)利，這其中就包括先訴抗辯權(quán)。作為一種權(quán)利，人們可以選擇拋棄，那么什么是拋棄先訴抗辯權(quán)呢？下面就介紹下先訴抗辯權(quán)和拋棄先訴抗辯權(quán)的 情形。

先訴抗辯權(quán)定義

先訴抗辯權(quán)是在保證債務(wù)中，保證人雖對債權(quán)人不享有要求其對待給付的權(quán)利，但并不等于保證人僅承擔(dān)義務(wù)而不享有任何權(quán)利，保證人對債權(quán)人仍然享有一些權(quán)利，只不過這些權(quán)利均屬于消極的、防御性權(quán)利即抗辯權(quán)。

1、一般保證人的先訴抗辯權(quán)。中國《擔(dān)保法》第十七條第二款確立了一般保證人的先訴抗辯權(quán)，該條款規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。”

2、混合擔(dān)保中，提供擔(dān)保的第三人的先訴抗辯權(quán)。混合擔(dān)保中，債務(wù)人以自己的財產(chǎn)提供物保，債權(quán)人未就該財產(chǎn)行使擔(dān)保物權(quán)，而直接就全部的債務(wù)要求提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任時，提供擔(dān)保的第三人享有先訴抗辯權(quán)。

拋棄先訴抗辯權(quán)情形和要求

中國《擔(dān)保法》第17條第3款規(guī)定，有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：

（1）債務(wù)人住所變更致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

（2）人民法院受理破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

先訴抗辯權(quán)固然是為保護保證人的利益而設(shè)置的，但是為了避免給債權(quán)人帶來不利，大陸法系多數(shù)國家民法典均明文規(guī)定了保證人不得行使先訴抗辯權(quán)的情形，對其加以限制。下面詳細(xì)解釋中國《擔(dān)保法》第17條第3款規(guī)定的在下列情形下不得行使先訴抗辯權(quán)：

1、債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的。這一情形的構(gòu)成要件有三：

（1）須債務(wù)人的住所發(fā)生了變更，這是前提條件。此之“住所”，如果是自然人，則以其戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地為住所（《民法通則》第15條）。如果是法人，則以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所（《公司法》第10條）。住所發(fā)生了變更，既可以是從國內(nèi)遷移到國外，也可以是從某一外國遷移到另一外國，還可以是在國內(nèi)由某一轄區(qū)遷移到另一轄區(qū)。

（2）須債務(wù)人住所的變更發(fā)生于保證合同成立之后，這是時間要件。如果保證合同成立前，債務(wù)人的住所早已變更，那么就應(yīng)當(dāng)以當(dāng)時的情況為準(zhǔn)，而絕不能成為以后排除先訴抗辯權(quán)的理由。

（3）須債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生重大困難，這是實質(zhì)要件。

2、人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。

3、保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。先訴抗辯權(quán)是保證人的一項民事權(quán)利，因而既可以行使，也可以拋棄。拋棄可分為預(yù)先拋棄和事后拋棄兩種。預(yù)先拋棄有三種方式：

（1）在一般保證合同中預(yù)先約定保證人不行使先訴抗辯權(quán)；

（2）在保證合同中約定保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任的，縱未載明放棄先訴抗辯權(quán)，也可解釋為有放棄先訴抗辯權(quán)的意思表示；

（3）在保證合同中未載明承擔(dān)何種保證責(zé)任時，按照《擔(dān)保法》第19條的規(guī)定，亦可視為放棄先訴抗辯權(quán)。

先訴抗辯權(quán)是擔(dān)保人對債權(quán)人享有的一種權(quán)利，只不過這種權(quán)利是消極的被動防御的權(quán)利。但是作為一種權(quán)利，自然可以拋棄。對于什么是拋棄先訴抗辯權(quán)的問題，簡單解釋就是放棄了先訴抗辯權(quán)這一權(quán)利，只是放棄這一權(quán)利有多種情形和限制，使用時也有諸多條件。

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