走私普通貨物、物品罪,是指違反海關法規,逃避海關監管,非法運輸、攜帶或者郵寄普通貨物、物品進出國(邊)境,情節嚴重的行為。根據《刑法》第153、154、155、156條的規定,走私普通貨物、物品罪分為以下幾種情況:
1.按照《刑法》第153條規定,違反海關法規,逃避海關監管,非法運輸、攜帶或者郵寄武器、彈藥、核材料、偽幣、國家禁止進口的文物、珍貴動物及其制品、黃金、白銀或者其他貴重金屬、國家禁止出口的珍稀植物及其制品以及淫穢物品、毒品以外的貨物、物品進出國(邊)境,情節嚴重(個人偷逃應繳稅額在五萬元以上,單位偷逃應繳稅款二十五萬元以上)的行為,構成走私普通貨物、物品罪。
2.按照《刑法》第154條規定,違反海關法規,逃避海關監管,未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將保稅貨物在境內銷售牟利,或者未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將特定減、免稅進口的貨物、物品在境內銷售牟利,情節嚴重(偷逃應繳稅額在五萬元以上)的走私行為,以走私普通貨物、物品罪論處(變相走私)。
3.按照《刑法》第155條規定,直接向走私人非法收購走私進口的普通貨物、物品,數額較大的;在內海、領海運輸、收購、販賣國家限制進出口的貨物、物品,數額較大,沒有合法證明的,以走私普通貨物、物品罪論處(間接走私)。
4.按照《刑法》第156條規定,與走私普通貨物、物品罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號、發票、證明,或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的事前通謀幫助走私行為,以走私普通貨物、物品罪的共犯論處,定走私普通貨物、物品罪。
二、走私普通貨物、物品案件證據參考標準
(一)關于犯罪主體方面的證據
第一,關于走私普通貨物、物品罪犯罪主體的證據主要是:
1.犯罪嫌疑人自然情況的證明,包括自然人姓名(曾用名)、性別、出生日期、居民身份證號、民族、籍貫、出生地、職業、住所地的證據:
(1)戶口簿、出生證或微機戶口底卡;
(2)護照或居民身份證;
(3)工作證、職工登記表或專業、技術等級證書;
(4)個人履歷表或入學、招工、招干等登記表;
(5)犯罪嫌疑人供述;
(6)證人證言;
(7)前科劣跡證明材料,包括判決書、釋放證明書、不起訴決定書、勞動教養決定書、解除勞動教養決定書及其他劣跡證明材料等。
2.如果是單位犯罪,證明法人(或其他組織負責人)姓名、職務、單位住所地的證據:
(1)單位工商注冊登記證明;
(2)單位設立注冊登記證明;
(3)單位負責人身份證明,包括戶口簿、出生證、微機戶口底卡、護照、居民身份證、工作證、企業法人證明書;
(4)營業執照;
(5)住所地證明。
第二,通過上述證據的收集和固定,要證明涉嫌犯此罪的自然人(包括單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員)系年滿16周歲、具有刑事責任能力,且具備起訴所需要的各身份要素,即犯罪嫌疑人姓名(曾用名、別名、綽號)、性別、出生日期、國籍、籍貫、出生地、職業、住所地等;涉嫌犯此罪的單位是依法成立、擁有一定的財產和經費、有自己的名稱、組織機構和場所、具有刑事責任和承擔刑事責任能力的公司、企業、事業單位、機關、團體。
(二)關于犯罪主觀方面的證據
1.證明犯罪主觀方面的主要共性證據:
(1)行為人有關走私普通貨物、物品的動機、目的及預謀時間、地點、參與人及分工、方式、原因、經過、結果的供述及親筆供詞;
(2)行為人相互間關于按照組織分工,走私普通貨物、物品的時間、地點、參與人及分工、經過、結果的供述及親筆供詞;
(3)有關行為人故意逃避海關監督、檢查的證據,包括行為人關于通過隱瞞、隱藏、偽報、蒙?昆、繞關等手段逃避海關監督、檢查的供述及親筆供詞等;
(4)有關證明行為人故意違反海關法規的證據,包括行為人關于運輸、攜帶、郵寄國家禁止、限制進出口的普通貨物、物品以及偷逃關稅等方面的供述,還包括偽造的出入關報單、進出口許可證、納稅單據等書證或走私的貨物、物品實物等;
(5)證明行為人主觀明知的證人證言。
2.證明犯罪主觀方面的特性證據:
證明走私普通貨物、物品罪主觀方面的證據除具備上述共性證據外,根據具體情況,還需要特別了解以下內容:
(1)證明單位走私普通貨物、物品的主觀故意時,還需要通過收集和提取單位的法定代表人、直接主管人員和其他直接負責人員的供述、單位集體討論記錄、有關負責人簽署的文件、單位的財務賬目等書證及相關證人證言等證據材料,以證明走私普通貨物、物品的行為系由單位集體研究決定,或者由單位的負責人或被授權的其他人員決定、同意的,謀取的不正當利益或者違法所得大部分歸單位所有。
(2)對于擅自銷售海關監管的保稅、特定減免稅的貨物、物品以走私普通貨物、物品罪論處的行為,還需要重點了解行為人是否出于牟取非法利益的目的,無此目的的不能成立本罪。
(3)對于間接走私普通貨物、物品的行為,應重點了解行為人是否明知出售走私貨物、物品的是走私犯罪分子、本人運輸、收購、販賣的貨物、物品是否有合法的進出口許可證、合法的進出境單證、是否屬國家禁止、限制進出口的貨物、物品等情況。
(4)對事前通謀的走私普通貨物、物品共犯,應重點了解通謀的具體內容,即其幫助走私的目的、何時開始商議、在何處商議、為走私普通貨物、物品行為提供何種便利條件、走私過程中行為人各方的行為和態度、是否分得款物等方面。
3.通過上述證據證明行為人知道或應該知道自己的行為違反國家法律法規,逃避海關監管,偷逃進出境貨物、物品的應繳稅額,或者逃避國家有關進出境的禁止性管理,并且希望或者放任危害結果發生的主觀心態。實踐中,一般運用行為人本人關于走私普通貨物、物品的供述和辯解及證人證言等言詞證據來證明。要注意,除《刑法》第154條規定的以走私普通貨物、物品罪論處的變相走私行為要求行為人必須具有牟利目的(此時主觀上只能是直接故意)外,其他凡構成本罪的行為均不要求行為人具有牟利或其他目的,只要是出于逃避海關監管進行普通貨物、物品走私故意的行為,就可構成本罪主觀要件。
(三)關于犯罪客觀方面的證據
1.犯罪嫌疑人供述。
重點從以下幾個方面進行訊問:
(1)實施走私行為的時間、地點;
(2)采取何種方式、手段;
(3)作案工具的來源、數量、特征、下落;
(4)走私貨物、物品的名稱、產地、特征、數量、價值;
(5)走私的詳細經過;
(6)走私貨物、物品的處理情況,如出售、自用、贈與等;
(7)系共同犯罪的,對起意、策劃、分工、實施、分贓等情況應詳細訊問,查明每一個犯罪嫌疑人在共同犯罪中的地位和作用。
2.為全面印證犯罪嫌疑人的供述與辯解的內容,應收集和固定以下相關證據:
(1)物證、書證:
a.國家禁止、限制進出口以及應納稅的普通貨物、物品實物、照片;
b.收據、發票、賬簿、證明、商檢單證、信件、金融票證、進出口許可證、原產地證明等書證;
(2)證人證言:
a.偵查、海關、緝私、邊卡等人員的證言;
b.知情人、目睹人的證言;
c.偵查活動的見證人、鑒定人的證言;
d.收購、販賣、運輸、保管、同謀人員的證言;
e、會計、出納、銀行、信貸的證言;
f‘單位犯本罪的,還要收集參與走私人員、單位領導的證言。
(3)鑒定結論:
a.技術鑒定,包括文檢、禁止、限制進出口貨物、物品、應繳納進出口稅物品、血型、血跡、指紋、痕跡、足跡等方面的鑒定;
b.審計鑒定;
c.會計鑒定;
(4)勘驗、檢查筆錄:
a.交接貨、查獲、截獲、倉儲、交易、暴力傷亡等現場的勘驗、檢查筆錄及照片;
b.物證的勘驗、檢查筆錄及照片等;
(5)視聽資料,包括錄音、錄像帶、微機數據庫資料等證據。
(6)作案工具,包括飛機、船、火車、汽車等運輸工具、藏匿物、偽裝物、郵件、包裝物、集裝箱等;
(7)走私貨物、物品的數量、價值、數額;
(8)走私貨物、物品的去向;
(9)獲利、非法所得數額方面的證據;
(10)起贓、收繳、封存筆錄或證明;
(11)海關出具的《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》,對于多次走私未經處理的,按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。
3.通過上述證據證明行為人違反海關法規,實施了逃避海關監督、檢查,非法運輸、攜帶、郵寄貨物、物品進出境,或者未經海關許可,并且未補交關稅,擅自出售特準減免稅進口的貨物、物品,偷逃應繳稅額在5萬元以上的行為。另外,客觀方面證據關于犯罪情節(法定、酌定)、分工、手段、后果、危害、行為人的經濟狀況、平時表現等方面的證明,來確認行為人在犯罪中所處的地位、作用等問題。
(四)關于犯罪客體方面的證據
1.有關行為人故意逃避海關監督、檢查的證據,包括行為人關于通過隱瞞、隱藏、偽報、蒙混、繞關等手段逃避海關監督、檢查的供述及親筆供詞、相關證人證言等;
2.有關證明行為人故意違反海關法規的證據,包括行為人關于運輸、攜帶、郵寄國家禁止、限制進出口的普通貨物、物品以及偷逃關稅等方面的供述、相關證人證言,還包括偽造的出入關報單、進出口許可證、納稅單據等書證或走私的貨物、物品實物證物等。
3.國家禁止、限制進出口以及應納稅的普通貨物、物品實物、收繳證明、照片等;
4、關于走私貨物、物品的數量、價值、數額等方面的證據。
通過上述證據證明行為人的行為侵犯了我國的對外貿易管理制度,同時也侵犯了海關對普通貨物、物品進出(邊)境的正常監管制度。
三、本罪在收集、認定證據過程中應該注意的問題
(一)關于單位走私犯罪問題的認定問題
單位犯罪是指公司、企業、事業單位、機關、團體為謀取本單位利益,由單位的決策機構決定實施,或者由單位的負責人或其授權的主管人員實施的危害社會的行為。單位走私符合以下特征的,可以認定為單位走私犯罪:(1)以單位的名義實施走私犯罪,即由單位集體研究決定,或者由單位的負責人或其授權的主管人員決定、同意;(2)為單位謀取不正當利益或者違法所得全部或大部分歸單位所有。認定單位走私應該注意的問題:
1.1999年6月18日最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第1條規定:“刑法第三十條規定的‘公司、企業、事業單位’,既包括國有、集體所有的公司、企業、事業單位,也包括依法設立的合資經營、合作經營企業和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業、事業單位。”據此解釋,并非所有私營企業都能成為單位犯走私犯罪主體,只有具備法人資格的私營公司、企業、事業單位才能成為單位走私犯罪的主體。私營企業包括私營有限責任公司、私營股份有限公司、私營合伙企業和私營獨資公司。在這四種類型中,只有私營有限責任公司和私營股份有限公司具有法人資格。司法實踐中,對于不具有法人資格的私營獨資公司和私營合伙企業實施的走私犯罪行為,不能認定為單位走私犯罪,應當依照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰。
2.個人為進行走私犯罪活動而設立的公司、企業、事業單位實施走私犯罪的,或者公司、企業、事業單位設立后,以實施走私犯罪為主要活動的,不以單位走私論處。單位是否以實施犯罪為主要活動,應根據單位實施走私行為的次數、頻度、持續時間、單位進行合法經營的狀況等因素綜合考慮認定。
3.司法實踐中,常常出現單位犯走私犯罪后,單位發生分立、合并或者其他資產重組情形,以及被依法注銷、宣告破產等情況。由于我國刑法對單位犯罪的處罰一般采取“雙罰制”,故單位犯走私犯罪后,發生分立、合并或者其他資產重組情形,以及被依法注銷、宣告破產等情況的,無論承受該單位權利義務的單位是否存在,均應追究原單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。根據《最高人民法院、最高人民檢察院、海關總署關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》,單位走私犯罪后,單位發生分立、合并或者其他資產重組等情況的,只要承受該單位權利義務的單位存在,應當追究單位走私犯罪的刑事責任。走私單位發生分立、合并或者其他資產重組后,原單位名稱發生更改的,仍以原單位(名稱)作為被告單位,承受原單位權利義務的單位法定代表人或者負責人為訴訟代表人。
(二)關于行為人主觀故意的認定問題
行為人替他人攜帶、運輸物品進出境,因不知情而未按實際情況申報的過失行為,因其主觀上缺乏犯罪故意,不是故意逃避海關監管,不構成本罪。因此,犯罪嫌疑人經常以主觀上不明知來進行辯解,對此應結合行為人的實際行為,來判斷其主觀明知度,只要是有證據證明行為人具有下列情形之一的,可以認定主觀上“明知”:
1.逃避海關監管,運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出境的貨物、物品的;
2.用特制的設備或者運輸工具走私普通貨物、物品的;
3.未經海關同意,在非設關的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點,運輸(駁載)、收購或者販賣非法進出境的普通貨物、物品的;
4.提供虛假的合同、發票、證明等商業單證委托他人辦理通關手續的;
5.以明顯低于貨物正常進(出)口的應繳稅額委托他人代理進(出)口業務的;
6.曾因走私普通貨物、物品行為受過刑事處罰或者行政處罰
7.其他有證據證明的情形。
一、走私普通貨物、物品罪的概念與分類
走私普通貨物、物品罪,是指違反海關法規,逃避海關監管,非法運輸、攜帶或者郵寄普通貨物、物品進出國(邊)境,情節嚴重的行為。根據《刑法》第153、154、155、156條的規定,走私普通貨物、物品罪分為以下幾種情況:
1.按照《刑法》第153條規定,違反海關法規,逃避海關監管,非法運輸、攜帶或者郵寄武器、彈藥、核材料、偽幣、國家禁止進口的文物、珍貴動物及其制品、黃金、白銀或者其他貴重金屬、國家禁止出口的珍稀植物及其制品以及淫穢物品、毒品以外的貨物、物品進出國(邊)境,情節嚴重(個人偷逃應繳稅額在五萬元以上,單位偷逃應繳稅款二十五萬元以上)的行為,構成走私普通貨物、物品罪。
2.按照《刑法》第154條規定,違反海關法規,逃避海關監管,未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將保稅貨物在境內銷售牟利,或者未經海關許可并且未補繳應繳稅額,擅自將特定減、免稅進口的貨物、物品在境內銷售牟利,情節嚴重(偷逃應繳稅額在五萬元以上)的走私行為,以走私普通貨物、物品罪論處(變相走私)。
3.按照《刑法》第155條規定,直接向走私人非法收購走私進口的普通貨物、物品,數額較大的;在內海、領海運輸、收購、販賣國家限制進出口的貨物、物品,數額較大,沒有合法證明的,以走私普通貨物、物品罪論處(間接走私)。
4.按照《刑法》第156條規定,與走私普通貨物、物品罪犯通謀,為其提供貸款、資金、賬號、發票、證明,或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的事前通謀幫助走私行為,以走私普通貨物、物品罪的共犯論處,定走私普通貨物、物品罪。
二、走私普通貨物、物品案件證據參考標準
(一)關于犯罪主體方面的證據
第一,關于走私普通貨物、物品罪犯罪主體的證據主要是:
1.犯罪嫌疑人自然情況的證明,包括自然人姓名(曾用名)、性別、出生日期、居民身份證號、民族、籍貫、出生地、職業、住所地的證據:
(1)戶口簿、出生證或微機戶口底卡;
(2)護照或居民身份證;
(3)工作證、職工登記表或專業、技術等級證書;
(4)個人履歷表或入學、招工、招干等登記表;
(5)犯罪嫌疑人供述;
(6)證人證言;
(7)前科劣跡證明材料,包括判決書、釋放證明書、不起訴決定書、勞動教養決定書、解除勞動教養決定書及其他劣跡證明材料等。
2.如果是單位犯罪,證明法人(或其他組織負責人)姓名、職務、單位住所地的證據:
(1)單位工商注冊登記證明;
(2)單位設立注冊登記證明;
(3)單位負責人身份證明,包括戶口簿、出生證、微機戶口底卡、護照、居民身份證、工作證、企業法人證明書;
(4)營業執照;
(5)住所地證明。
第二,通過上述證據的收集和固定,要證明涉嫌犯此罪的自然人(包括單位的直接負責的主管人員和其他直接責任人員)系年滿16周歲、具有刑事責任能力,且具備起訴所需要的各身份要素,即犯罪嫌疑人姓名(曾用名、別名、綽號)、性別、出生日期、國籍、籍貫、出生地、職業、住所地等;涉嫌犯此罪的單位是依法成立、擁有一定的財產和經費、有自己的名稱、組織機構和場所、具有刑事責任和承擔刑事責任能力的公司、企業、事業單位、機關、團體。
(二)關于犯罪主觀方面的證據
1.證明犯罪主觀方面的主要共性證據:
(1)行為人有關走私普通貨物、物品的動機、目的及預謀時間、地點、參與人及分工、方式、原因、經過、結果的供述及親筆供詞;
(2)行為人相互間關于按照組織分工,走私普通貨物、物品的時間、地點、參與人及分工、經過、結果的供述及親筆供詞;
(3)有關行為人故意逃避海關監督、檢查的證據,包括行為人關于通過隱瞞、隱藏、偽報、蒙?昆、繞關等手段逃避海關監督、檢查的供述及親筆供詞等;
(4)有關證明行為人故意違反海關法規的證據,包括行為人關于運輸、攜帶、郵寄國家禁止、限制進出口的普通貨物、物品以及偷逃關稅等方面的供述,還包括偽造的出入關報單、進出口許可證、納稅單據等書證或走私的貨物、物品實物等;
(5)證明行為人主觀明知的證人證言。
2.證明犯罪主觀方面的特性證據:
證明走私普通貨物、物品罪主觀方面的證據除具備上述共性證據外,根據具體情況,還需要特別了解以下內容:
(1)證明單位走私普通貨物、物品的主觀故意時,還需要通過收集和提取單位的法定代表人、直接主管人員和其他直接負責人員的供述、單位集體討論記錄、有關負責人簽署的文件、單位的財務賬目等書證及相關證人證言等證據材料,以證明走私普通貨物、物品的行為系由單位集體研究決定,或者由單位的負責人或被授權的其他人員決定、同意的,謀取的不正當利益或者違法所得大部分歸單位所有。
(2)對于擅自銷售海關監管的保稅、特定減免稅的貨物、物品以走私普通貨物、物品罪論處的行為,還需要重點了解行為人是否出于牟取非法利益的目的,無此目的的不能成立本罪。
(3)對于間接走私普通貨物、物品的行為,應重點了解行為人是否明知出售走私貨物、物品的是走私犯罪分子、本人運輸、收購、販賣的貨物、物品是否有合法的進出口許可證、合法的進出境單證、是否屬國家禁止、限制進出口的貨物、物品等情況。
(4)對事前通謀的走私普通貨物、物品共犯,應重點了解通謀的具體內容,即其幫助走私的目的、何時開始商議、在何處商議、為走私普通貨物、物品行為提供何種便利條件、走私過程中行為人各方的行為和態度、是否分得款物等方面。
3.通過上述證據證明行為人知道或應該知道自己的行為違反國家法律法規,逃避海關監管,偷逃進出境貨物、物品的應繳稅額,或者逃避國家有關進出境的禁止性管理,并且希望或者放任危害結果發生的主觀心態。實踐中,一般運用行為人本人關于走私普通貨物、物品的供述和辯解及證人證言等言詞證據來證明。要注意,除《刑法》第154條規定的以走私普通貨物、物品罪論處的變相走私行為要求行為人必須具有牟利目的(此時主觀上只能是直接故意)外,其他凡構成本罪的行為均不要求行為人具有牟利或其他目的,只要是出于逃避海關監管進行普通貨物、物品走私故意的行為,就可構成本罪主觀要件。
(三)關于犯罪客觀方面的證據
1.犯罪嫌疑人供述。
重點從以下幾個方面進行訊問:
(1)實施走私行為的時間、地點;
(2)采取何種方式、手段;
(3)作案工具的來源、數量、特征、下落;
(4)走私貨物、物品的名稱、產地、特征、數量、價值;
(5)走私的詳細經過;
(6)走私貨物、物品的處理情況,如出售、自用、贈與等;
(7)系共同犯罪的,對起意、策劃、分工、實施、分贓等情況應詳細訊問,查明每一個犯罪嫌疑人在共同犯罪中的地位和作用。
2.為全面印證犯罪嫌疑人的供述與辯解的內容,應收集和固定以下相關證據:
(1)物證、書證:
a.國家禁止、限制進出口以及應納稅的普通貨物、物品實物、照片;
b.收據、發票、賬簿、證明、商檢單證、信件、金融票證、進出口許可證、原產地證明等書證;
(2)證人證言:
a.偵查、海關、緝私、邊卡等人員的證言;
b.知情人、目睹人的證言;
c.偵查活動的見證人、鑒定人的證言;
d.收購、販賣、運輸、保管、同謀人員的證言;
e、會計、出納、銀行、信貸的證言;
f‘單位犯本罪的,還要收集參與走私人員、單位領導的證言。
(3)鑒定結論:
a.技術鑒定,包括文檢、禁止、限制進出口貨物、物品、應繳納進出口稅物品、血型、血跡、指紋、痕跡、足跡等方面的鑒定;
b.審計鑒定;
c.會計鑒定;
(4)勘驗、檢查筆錄:
a.交接貨、查獲、截獲、倉儲、交易、暴力傷亡等現場的勘驗、檢查筆錄及照片;
b.物證的勘驗、檢查筆錄及照片等;
(5)視聽資料,包括錄音、錄像帶、微機數據庫資料等證據。
(6)作案工具,包括飛機、船、火車、汽車等運輸工具、藏匿物、偽裝物、郵件、包裝物、集裝箱等;
(7)走私貨物、物品的數量、價值、數額;
(8)走私貨物、物品的去向;
(9)獲利、非法所得數額方面的證據;
(10)起贓、收繳、封存筆錄或證明;
(11)海關出具的《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》,對于多次走私未經處理的,按照累計走私貨物、物品的偷逃應繳稅額處罰。
3.通過上述證據證明行為人違反海關法規,實施了逃避海關監督、檢查,非法運輸、攜帶、郵寄貨物、物品進出境,或者未經海關許可,并且未補交關稅,擅自出售特準減免稅進口的貨物、物品,偷逃應繳稅額在5萬元以上的行為。另外,客觀方面證據關于犯罪情節(法定、酌定)、分工、手段、后果、危害、行為人的經濟狀況、平時表現等方面的證明,來確認行為人在犯罪中所處的地位、作用等問題。
(四)關于犯罪客體方面的證據
1.有關行為人故意逃避海關監督、檢查的證據,包括行為人關于通過隱瞞、隱藏、偽報、蒙混、繞關等手段逃避海關監督、檢查的供述及親筆供詞、相關證人證言等;
2.有關證明行為人故意違反海關法規的證據,包括行為人關于運輸、攜帶、郵寄國家禁止、限制進出口的普通貨物、物品以及偷逃關稅等方面的供述、相關證人證言,還包括偽造的出入關報單、進出口許可證、納稅單據等書證或走私的貨物、物品實物證物等。
3.國家禁止、限制進出口以及應納稅的普通貨物、物品實物、收繳證明、照片等;
4、關于走私貨物、物品的數量、價值、數額等方面的證據。
通過上述證據證明行為人的行為侵犯了我國的對外貿易管理制度,同時也侵犯了海關對普通貨物、物品進出(邊)境的正常監管制度。
三、本罪在收集、認定證據過程中應該注意的問題
(一)關于單位走私犯罪問題的認定問題
單位犯罪是指公司、企業、事業單位、機關、團體為謀取本單位利益,由單位的決策機構決定實施,或者由單位的負責人或其授權的主管人員實施的危害社會的行為。單位走私符合以下特征的,可以認定為單位走私犯罪:(1)以單位的名義實施走私犯罪,即由單位集體研究決定,或者由單位的負責人或其授權的主管人員決定、同意;(2)為單位謀取不正當利益或者違法所得全部或大部分歸單位所有。認定單位走私應該注意的問題:
1.1999年6月18日最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第1條規定:“刑法第三十條規定的‘公司、企業、事業單位’,既包括國有、集體所有的公司、企業、事業單位,也包括依法設立的合資經營、合作經營企業和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業、事業單位。”據此解釋,并非所有私營企業都能成為單位犯走私犯罪主體,只有具備法人資格的私營公司、企業、事業單位才能成為單位走私犯罪的主體。私營企業包括私營有限責任公司、私營股份有限公司、私營合伙企業和私營獨資公司。在這四種類型中,只有私營有限責任公司和私營股份有限公司具有法人資格。司法實踐中,對于不具有法人資格的私營獨資公司和私營合伙企業實施的走私犯罪行為,不能認定為單位走私犯罪,應當依照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰。
2.個人為進行走私犯罪活動而設立的公司、企業、事業單位實施走私犯罪的,或者公司、企業、事業單位設立后,以實施走私犯罪為主要活動的,不以單位走私論處。單位是否以實施犯罪為主要活動,應根據單位實施走私行為的次數、頻度、持續時間、單位進行合法經營的狀況等因素綜合考慮認定。
3.司法實踐中,常常出現單位犯走私犯罪后,單位發生分立、合并或者其他資產重組情形,以及被依法注銷、宣告破產等情況。由于我國刑法對單位犯罪的處罰一般采取“雙罰制”,故單位犯走私犯罪后,發生分立、合并或者其他資產重組情形,以及被依法注銷、宣告破產等情況的,無論承受該單位權利義務的單位是否存在,均應追究原單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。根據《最高人民法院、最高人民檢察院、海關總署關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》,單位走私犯罪后,單位發生分立、合并或者其他資產重組等情況的,只要承受該單位權利義務的單位存在,應當追究單位走私犯罪的刑事責任。走私單位發生分立、合并或者其他資產重組后,原單位名稱發生更改的,仍以原單位(名稱)作為被告單位,承受原單位權利義務的單位法定代表人或者負責人為訴訟代表人。
(二)關于行為人主觀故意的認定問題
行為人替他人攜帶、運輸物品進出境,因不知情而未按實際情況申報的過失行為,因其主觀上缺乏犯罪故意,不是故意逃避海關監管,不構成本罪。因此,犯罪嫌疑人經常以主觀上不明知來進行辯解,對此應結合行為人的實際行為,來判斷其主觀明知度,只要是有證據證明行為人具有下列情形之一的,可以認定主觀上“明知”:
1.逃避海關監管,運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出境的貨物、物品的;
2.用特制的設備或者運輸工具走私普通貨物、物品的;
3.未經海關同意,在非設關的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點,運輸(駁載)、收購或者販賣非法進出境的普通貨物、物品的;
4.提供虛假的合同、發票、證明等商業單證委托他人辦理通關手續的;
5.以明顯低于貨物正常進(出)口的應繳稅額委托他人代理進(出)口業務的;
6.曾因走私普通貨物、物品行為受過刑事處罰或者行政處罰
7.其他有證據證明的情形。
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