（1）取得先用權的行為條件

對于產品專利權而言，能夠產生先用權的行為只包括在專利申請日之前已經制造相同產品或者已經作好制造的必要準備，不包括使用、許諾銷售、銷售、進口相同產品的行為；對于方法專利權而言，能夠產生先用權的行為只包括在專利申請日之前已經使用相同方法或者已經作好使用專利方法的必要準備，不包括使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為。

“作好必要準備”要求準備工作是為實施該發明創造而進行的技術性準備工作。一般性準備工作，例如購買地皮，裝設水電，市場分析，配備管理人員等不能認為是作好了實施該項發明創造的必要準備。技術性準備工作，一般指完成主要技術圖紙、工藝文件；或者制造、購買主要設備、原材料。

（2）先用權的信息來源

先用權人實施發明創造的信息來源必須是先用權人自己獨立研究開發出來或者通過合法途徑獲得的。先用權的信息來源包括如下途徑：①先用權人自己在發明創造申請專利前就已經通過獨立研發獲得發明創造的內容；②在《專利法》第二十四條規定的新穎性寬限期內，一項發明創造的發明人在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上展出了其發明創造，或者在規定級別的學術會議上發表了其發明創造，先用權人直接或間接從公開的信息中獲知該發明創造的內容；③專利權人在申請專利之前，將發明創造的內容告訴了先用者。

先用權人非法獲得發明創造的內容，實施先用行為的，不能主張先用權抗辯。非法獲得的來源既包括通過非法途徑從后來申請專利的人那里獲得，也包括通過非法途徑從他人那里獲得。非法獲得的方式既包括以剽竊或者其他違法方式從他人那里獲知有關發明創造，也包括獲知者在合法獲得信息后，違背相關保密、不予實施的約定實施發明創造的情形。

（3）先用權的范圍

先用權人必須在原有范圍內制造、使用發明創造才能享有先用權抗辯。“原有范圍”，包括專利申請日前已經具有的生產規模以及利用已有的生產設備或者根據已有的生產準備可以達到的生產規模。在申請日前實際生產規模小于可以達到的生產規模的情況下，先用權人可以將實際生產規模擴大到可以達到的生產規模。當先用權人實施專利的行為超出了原有范圍時，在原有范圍之內的實施行為不視為侵犯專利權的行為，超出原有范圍的部分實施行為屬于侵犯專利權的行為。

（4）允許先用權人實施的行為

先用權人在原有范圍內繼續實施的行為，對產品專利權而言，包括制造、使用相同產品，還包括許諾銷售、銷售制造出來的產品；對方法專利權而言，包括使用相同方法，還包括銷售、許諾銷售、使用依照專利方法直接獲得的產品。

值得注意的是，雖然《專利法》六十九條第二款規定取得先用權的行為和先用權人實施專利的行為都采用“制造、使用”這一術語，兩者應該具有不同的含義。對于先用權人實施專利的行為，如果僅限于“制造、使用”專利產品，而制造出來的產品不能銷售，先用權制度將形同虛設。因此，先用權人繼續實施專利的行為應該擴展到銷售、許諾銷售，但是不應該包括進口專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，因為進口產品的行為與先用權人的先用行為并無關聯。此外，先用權人不能許可他人實施有關專利，也不能單獨轉讓先用權，先用權只能連同先用權人的企業一起轉讓和繼承。

當先用技術在申請日之前已經使用公開，構成涉案專利的現有技術時，先用權人既可以主張先用權抗辯也可以主張現有技術抗辯，非先用權人只能主張現有技術抗辯。

（1）取得先用權的行為條件

對于產品專利權而言，能夠產生先用權的行為只包括在專利申請日之前已經制造相同產品或者已經作好制造的必要準備，不包括使用、許諾銷售、銷售、進口相同產品的行為；對于方法專利權而言，能夠產生先用權的行為只包括在專利申請日之前已經使用相同方法或者已經作好使用專利方法的必要準備，不包括使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為。

“作好必要準備”要求準備工作是為實施該發明創造而進行的技術性準備工作。一般性準備工作，例如購買地皮，裝設水電，市場分析，配備管理人員等不能認為是作好了實施該項發明創造的必要準備。技術性準備工作，一般指完成主要技術圖紙、工藝文件；或者制造、購買主要設備、原材料。

（2）先用權的信息來源

先用權人實施發明創造的信息來源必須是先用權人自己獨立研究開發出來或者通過合法途徑獲得的。先用權的信息來源包括如下途徑：①先用權人自己在發明創造申請專利前就已經通過獨立研發獲得發明創造的內容；②在《專利法》第二十四條規定的新穎性寬限期內，一項發明創造的發明人在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上展出了其發明創造，或者在規定級別的學術會議上發表了其發明創造，先用權人直接或間接從公開的信息中獲知該發明創造的內容；③專利權人在申請專利之前，將發明創造的內容告訴了先用者。

先用權人非法獲得發明創造的內容，實施先用行為的，不能主張先用權抗辯。非法獲得的來源既包括通過非法途徑從后來申請專利的人那里獲得，也包括通過非法途徑從他人那里獲得。非法獲得的方式既包括以剽竊或者其他違法方式從他人那里獲知有關發明創造，也包括獲知者在合法獲得信息后，違背相關保密、不予實施的約定實施發明創造的情形。

（3）先用權的范圍

先用權人必須在原有范圍內制造、使用發明創造才能享有先用權抗辯。“原有范圍”，包括專利申請日前已經具有的生產規模以及利用已有的生產設備或者根據已有的生產準備可以達到的生產規模。在申請日前實際生產規模小于可以達到的生產規模的情況下，先用權人可以將實際生產規模擴大到可以達到的生產規模。當先用權人實施專利的行為超出了原有范圍時，在原有范圍之內的實施行為不視為侵犯專利權的行為，超出原有范圍的部分實施行為屬于侵犯專利權的行為。

（4）允許先用權人實施的行為

先用權人在原有范圍內繼續實施的行為，對產品專利權而言，包括制造、使用相同產品，還包括許諾銷售、銷售制造出來的產品；對方法專利權而言，包括使用相同方法，還包括銷售、許諾銷售、使用依照專利方法直接獲得的產品。

值得注意的是，雖然《專利法》六十九條第二款規定取得先用權的行為和先用權人實施專利的行為都采用“制造、使用”這一術語，兩者應該具有不同的含義。對于先用權人實施專利的行為，如果僅限于“制造、使用”專利產品，而制造出來的產品不能銷售，先用權制度將形同虛設。因此，先用權人繼續實施專利的行為應該擴展到銷售、許諾銷售，但是不應該包括進口專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，因為進口產品的行為與先用權人的先用行為并無關聯。此外，先用權人不能許可他人實施有關專利，也不能單獨轉讓先用權，先用權只能連同先用權人的企業一起轉讓和繼承。

當先用技術在申請日之前已經使用公開，構成涉案專利的現有技術時，先用權人既可以主張先用權抗辯也可以主張現有技術抗辯，非先用權人只能主張現有技術抗辯。

行使抗辯權要受到以下幾個方面的限制

1、同時履行抗辯權只能發生在同時給付的雙務合同之中。雙方當事人所負擔的給付應當同時提出，相互交換。比如買賣合同，如當事人沒有約定，買方的價金交付與賣方的轉移財產權應當同時進行。一方在對方未為對待給付前，可以行使不履行合同的抗辯權，拒絕向對方給付，在對方履行不完全或有瑕疵時，也可以主張合同未經正當履行的抗辯權。

2、后履行抗辯權和不安抗辯權適用于有先為給付義務的雙務合同中。按照法律規定、合同性質或當事人的約定，合同的一方存在先為給付的義務，在其未為履行義務前，無權請求對方履行義務，而對方對其請求享有拒絕的權利。如果先履行一方的履行不符合約定條件，則后履行一方享有拒絕履行其相應履行請求的權利，這是后履行抗辯權的適用范圍。如果先為給付義務的一方在履行義務之前，發現對方的財產、商業信譽或其他與履行能力有關的事項發生明顯惡化時，可以主動中止履行義務，此為不安抗辯權的適用范圍。

3、先訴抗辯權則適用于承擔一般保證責任的保證人對主債權人的抗辯。在主債權人未就主債務人的財產強制執行而無效果前，保證人可行使抗辯權。

先用權抗辯是指根據《專利法》六十九條第二款的規定，某項發明創造在專利申請人提出專利申請之前，如果他人已經制造了相同的產品、使用了相同的方法或者已經做好了制造專利產品、使用專利方法的必要準備，則在該發明創造被授予專利權后，他人仍有權繼續在原有的范圍內制造或者使用該項發明創造，其制造和使用行為不被視為侵犯專利權。

在專利侵權訴訟中，提出先用權抗辯的必要前提條件是抗辯人通過合法手段在專利申請日前已掌握與涉案專利技術方案相同的技術并實際制造、使用或已作好制造、使用的必要準備。