一、約定違約金條款的效力認定
民間借貸是否可以約定違約金,目前的法律和司法解釋均沒有明確規(guī)定。對于雙方當事人約定違約金的,法院在審理中是否應(yīng)當認定其效力,存在兩種相反的觀點。持肯定意見的認為,法律并未明確禁止在借貸合同中約定違約金,那么就屬于當事人意思自治的范疇,應(yīng)當承認其法律效力。持否定意見的則認為,合同法第二百零七條的規(guī)定限定了借貸合同的違約責任承擔方式僅為支付逾期利息,而且借貸合同的標的物為貨幣本身,因此,出借人的損失只能是利息損失。
我國合同法對違約金的性質(zhì)規(guī)定是以補償性為主,以懲罰性為輔,這種對違約金雙重屬性的折中認可,決定了當事人在合同中約定違約金條款的合法性,并且允許當事人約定懲罰性的違約金。實踐中,多數(shù)法院也對借款合同中約定違約金的效力予以承認。因此,在民間借貸合同中,應(yīng)當允許當事人就逾期還款約定違約金,作為承擔責任的一種方式。
二、法院是否應(yīng)對違約金的數(shù)額主動進行審查
合同法第一百一十四條第二款規(guī)定:“約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。”按此規(guī)定,法院對違約金數(shù)額的調(diào)整是以當事人的請求為前提的,如果當事人沒有提出請求,法院能否主動介入呢?
一般情況下,出于對當事人意思自治的尊重,法院對違約金的數(shù)額不宜主動調(diào)整,但民間借貸合同卻另當別論。民間借貸合同是一類較為特殊的合同,其標的物是貨幣本身,直接影響到資本市場的穩(wěn)定,屬于國家嚴格控制的領(lǐng)域。因此,為了防止高利貸現(xiàn)象,規(guī)范民間借貸行為,《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定了民間借貸的利率最高不得超過銀行同期利率的4倍。如果允許當事人任意約定違約金,而法院無權(quán)予以調(diào)整的話,當事人很容易通過約定違約金來規(guī)避法律的強制性規(guī)定,這無疑會為變相高利貸提供合法外衣。
對于民間借貸合同,法院對違約金數(shù)額明顯過高、違反民法公平原則或者有放高利貸規(guī)避法律嫌疑的,可以主動進行審查。在具體方式上,法官可以充分利用釋明權(quán),告知當事人對違約金數(shù)額的高低享有合法的請求變更權(quán),由其來決定利益的取舍。(法務(wù)部)
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