一、注重商業(yè)實質(zhì),把握項目核心
做法律審核,離不開對項目商業(yè)實質(zhì)的把握,否則做出來的東西就會走樣。好比蓋房子,項目的商業(yè)實質(zhì)是房子的主體結(jié)構(gòu)和設(shè)計規(guī)劃,而一個一個的合同條款是房子的一磚一瓦,一磚一瓦的堆砌不能背離房子的主體結(jié)構(gòu)和設(shè)計規(guī)劃。
二 、注重鉤稽關(guān)系,考慮通盤結(jié)構(gòu)
每個項目都有獨特的交易結(jié)構(gòu),每個交易結(jié)構(gòu)都是由若干個合同搭建而成。我們審合同,不能立刻就陷到具體合同里,不能自拔。而是應(yīng)當(dāng)首先想想這個項目的交易結(jié)構(gòu)是什么,要搭建這個結(jié)構(gòu),每個環(huán)節(jié)都需要哪些合同文本,業(yè)務(wù)人員報過來的合同文本全不全,差哪些。
只有把框架牢記于心,才能掌握其中的鉤稽關(guān)系。打個比方,一旦擔(dān)保辦妥了,滿足了委托貸款的發(fā)放條件,但股權(quán)還沒過戶,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付前提還沒滿足,那就意味著要分次放款,分別計息。不僅操作麻煩,更關(guān)鍵的是,委托貸款在股權(quán)過戶前就發(fā)放,那股權(quán)控制根本沒法在放款前落實。
可見,鉤稽關(guān)系的掌握至關(guān)重要。還是以小股大債項目為例,具體來說:
(1)在放款環(huán)節(jié),債的發(fā)放前提不光是擔(dān)保辦妥,還要包括股權(quán)過戶;同樣,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付前提不光是股權(quán)過戶,而且應(yīng)當(dāng)包括擔(dān)保辦妥。要達到股和債的放款前提,要么都沒滿足、要么同時滿足的效果。
(2)在違約環(huán)節(jié),債的部分違約,股的部分應(yīng)同時觸發(fā)違約,要求其立即提前支付股權(quán)回購價款;股的部分違約,債的部分應(yīng)同時觸發(fā)違約,要求其立即償還本息。
(3)在股權(quán)退出環(huán)節(jié),不能說對方付完股權(quán)回購款,就配合其辦理過戶。而是要在其付完股權(quán)回購款且委托貸款全部清償完畢后,方才配合其辦理股權(quán)過戶。
三、注重實務(wù)操作,弄清交易流程
常聽別人說,做房地產(chǎn)領(lǐng)域的法律審核,要懂房地產(chǎn)開發(fā);做建筑施工領(lǐng)域的法律審核,要懂建筑施工。也就是說,只有弄清楚某個領(lǐng)域的實務(wù)操作流程,才能做好這個領(lǐng)域的法律審核工作。
記得有個項目,涉及上市公司股票質(zhì)押融資。業(yè)務(wù)人員報過來的合同非常復(fù)雜,僅股票處置環(huán)節(jié),簽約主體就包括了出質(zhì)人、質(zhì)權(quán)人、股票托管券商、三方存管銀行,涉及的賬戶還包括“CTS賬戶”“CTS簽約賬戶”。我自己做慣了非標(biāo)業(yè)務(wù),對于股票質(zhì)押融資的操作環(huán)節(jié)不太清楚,因此,我沒立刻看合同,而是先咨詢在證券公司工作的朋友,問他股票質(zhì)押融資的具體操作流程到底是怎樣的。最終發(fā)現(xiàn),業(yè)務(wù)人員報過來的合同根本貨不對板,合同根本不需要三方存管銀行簽署,而且也根本不涉及什么“CTS賬戶”“CTS簽約賬戶”,是業(yè)務(wù)人員自己沒弄明白交易流程,雖然項目請了證券公司負責(zé)盯市,但交易流程沒和證券公司核實清楚,就起草了合同并且報過來審核。
四、 注重細節(jié)表述,杜絕文字歧義
文字表述確實是細節(jié),也通常被業(yè)務(wù)人員忽視。但細節(jié)之處往往隱藏著魔鬼,細節(jié)之處往往決定了項目成敗。為什么律師做一個合同要做那么長,就是為了盡可能地羅列情形、精確表述、消弭歧義。曾經(jīng)看過一個合同,光合同定義條款就寫了五十多頁,簡直把我看醉了,卻又不得不佩服。
而我們有的業(yè)務(wù)人員,為圖省事,直接把方案中的一些大白話、土話原封不動地放在合同中。經(jīng)常看到一個格式合同,前后都是法言法語,中間突然來了一段土話。每每看到這種表述,處女座的我就不自覺的心生一股想要砸電腦的沖動。
法律審核的方法有哪些?(五) 注重訴訟思維,測試救濟路徑
每次聽人說“做法律的思維怎么老是和做業(yè)務(wù)的不同”,我就會反問他“不正應(yīng)該如此嗎”?如果法律人員的思維和業(yè)務(wù)人員一樣,只想著項目順利推進,不想著風(fēng)險發(fā)生時如何應(yīng)對,那么還要法律人員干嘛?從這個角度講,做法律審核,就是要學(xué)會站在訴訟的視角,逆向思維,對項目進行壓力測試。
現(xiàn)在一些項目在風(fēng)險處置中碰到的問題,都是原來在項目審核時很難關(guān)注到的問題,也正是沒有通過逆向思維發(fā)現(xiàn)的問題。可以說,只有學(xué)會了以訴訟的思維和視角看問題,把項目置于訴訟的壓力測試下,才能發(fā)現(xiàn)項目中的隱患,提高我們的法律審核水平。
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
掃碼APP下載
掃碼關(guān)注微信公眾號
垂腕可以做傷殘鑒定嗎
2020-11-08被扶養(yǎng)人生活費的適用情形有哪些
2021-01-14企業(yè)以及政府法律顧問工作流程
2021-03-10遺囑繼承的房產(chǎn)出售后交哪些費用
2021-02-23失信人員名單多久撤銷
2021-01-13勸退包括辭退嗎
2021-03-09賣主去世房產(chǎn)怎么過戶
2020-12-04用人單位招工能否收押金
2021-01-19勞動爭議的調(diào)解應(yīng)該在多長時間內(nèi)結(jié)束
2021-01-01推進保險業(yè) 依法攻陷消費者心理陰影
2020-11-16保險理賠金可以留給非直系親屬嗎
2021-01-20保險公司的組織形式的相關(guān)問題有哪些
2020-12-29保險理賠需要什么手續(xù)
2021-03-05自家承包地建大棚是否違法
2021-02-23土地流轉(zhuǎn)合同土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議范本是怎樣的
2020-12-04土地流轉(zhuǎn)農(nóng)民入股合同怎么寫
2020-11-20征地拆遷中,航拍圖有時間截點嗎
2020-12-31“住改非”房屋和一般的居住性房屋的拆遷補償有什么區(qū)別
2020-12-28拆遷補償安置協(xié)議簽訂以后,拆遷當(dāng)事人可以拒絕履行嗎
2021-02-14房子的拆遷面積怎么計算
2021-02-20