保證擔保有兩種:一般保證和連帶責任保證。《》第17條賦予一般保證人一個先訴抗辯權,即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。通俗的講,債權人只有通過訴訟途徑向債務人追償,在債務人的財產(chǎn)被執(zhí)行后保證人才對不足部分承擔責任,這樣,擔保財產(chǎn)損失的風險就相對小些。
2.最個擔保時,最好明確保證份額或當后順位擔保人
《擔保法》第12條規(guī)定了共同保證中的按份保證,所以盡量承擔份額較小的擔保責任。另外,根據(jù)《》第176條的規(guī)定,如果保證與擔保物權并存時,最好在合同中明確約定債權人應優(yōu)先選擇其他擔保方式實現(xiàn)債權,仍不能全部受償時,才可以要求本人承擔擔保責任。
3.承擔擔保責任后,如何彌補自己損失
無論是一般擔保責任還是連帶擔保責任,擔保人在承擔擔保責任后,可以向債務人進行等額的追償來彌補自己的損失。
4.債務人與債權人惡意侵吞擔保物,擔保人權益如何保護
按照《擔保法》第30條的規(guī)定,“主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段,使擔保人在違背真實意思的情況下提供保證的。擔保人不承擔擔保責任”這種情況下,擔保合同無效,并且擔保人不需要承擔擔保責任。
5擔保一定要簽訂書面合同嗎
在一般情況下,擔保需要簽訂書面的保證合同,但是在司法實踐中,擔保在沒有簽訂書面合同的情況下,仍然可能產(chǎn)生擔保的效力,一般是指在主合同中包含擔保條款,或者合同的落款處有擔保人的簽字納印等等,或者其他的擔保人認可的書面方式。
6.債務人不能清償債務,擔保人的保證責任如何確定
按照《擔保法》21條的規(guī)定,“保證擔保的范圍包括主債權及利息、、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的,按照約定。”按照上述法律規(guī)定,如果合同有約定的依照約定確定保證責任范圍,合同沒有約定的可以按照法律規(guī)定來確定。
7.擔保期限及保證期間屆滿會產(chǎn)生什么法律效力
保證期限屬于擔保法中非常復雜的一項法律制度,按照現(xiàn)行擔保法的規(guī)定,擔保期限按照合同約定以及法律規(guī)定,主要如下:擔保期限有約定的按照合同約定,沒有約定的按照法律規(guī)定為6個月,約定不明的擔保期限為2年,擔保期限屆滿后擔保人將不再承擔擔保責任。
在法定或約定的保證期間內,如果債權人沒有主張保證責任,那么擔保人可以免除保證責任。
8.擔保人不知情下,擔保債權債務發(fā)生轉移,擔保人是否仍負有保證責任
如果主債權發(fā)生轉移,擔保人原來的擔保范圍內繼續(xù)承擔擔保責任,但是擔保合同有約定,依照約定。如果主債務發(fā)生轉移,由于擔保責任主要是基于一種信任關系,必須要經(jīng)過擔保人的書面同意,擔保人才承擔保證責任。擔保人所擔保的債務轉移,可能會對擔保人造成實際損失,這種情況下未經(jīng)擔保人的同意可以免除擔保人的擔保責任。
9.擔保人需重點意的問題如下:
1、注意主合同的效力;
2、審查債務人的償債能力;
3、注意擔保的金額、擔保范圍,以及擔保方式;
4、主要擔保期限問題;
5、在允許的情況下盡量讓債務人提供反擔保。
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