發起人的義務與責任

發起人的義務主要表現為以誠實、勤勉的行為標準實施公司設立行為，包括但不限于簽署公司章程、認繳并繳納出資、催繳其他發起人或認股人出資、辦理行政許可手續等。這些義務之違反、發起人權利和權力之濫用，會導致發起人對公司及第三人的民事責任。在公司設立失敗時，全體發起人還要對設立中*司的債權人承擔債務清償責任。

1、出資瑕疵的責任。發起人負有及時、足額出資的義務，并就其出資財產對公司負有出資財產質量瑕疵擔保責任與權利瑕疵擔保責任。發起人出資存在瑕疵的，既要對及時、足額出資的守約發起人承擔違約責任，還要對公司承擔資本充實責任，郎補繳出資并承擔相應的賠償責任(如同期銀行貸款利息)。在瑕疵出資的發起人怠于或拒絕充實公司資本時，公司可請求其他發起人對其承擔連帶責任。倘若發起人怠于對公司充實資本，公司的債權人有權依據《合同法》第73條的代位權對瑕疵出資的發起人及其他發起人提起代位權訴訟，請求被告對公司債務承擔補充清償責任。

2、公司設立失敗時對設立中*司債權人的債務連帶清償責任。依《公司法》第94條第1項，股份公司發起人在公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。但該法未對有限責任公司的發起人責任作此規定，誠為立法漏洞。發起人乃為設立中*司債務的保證人，發起人之間的關系為準合伙關系。因此，各類公司的全體發起人均對公司不能成立時的債務和費用負連帶清償責任。

3、公司設立失敗時對認股人的出資返還義務。依《公司法》第94條第2項規定，股份公司不能成立時，發起人對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。這意味著，在公司設立失敗時，認股人優先于發起人取回已繳股款。此時，認股人與設立中*司的債權人處于同一法律地位。倘若認股人巳繳的股款被發起人用于公司設立活動，發起人也要完璧歸趙。這從一個側面說明了發起人的潛在法律風險。該條規定主要適用于以募集方式設立股份公司的情形，而不適用于以發起方式設立股份公司的情形以及設立有限責任公司的情形。倘若在返還認股人出資、清償債權人之外尚有剩余資產的，可以根據發起人內部的約定比例或出資比例，在發起人之間分配剩余資產。

4、公司成立時對公司的侵權之債。《公司法》第94條第3項規定：“在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。”該條適用于公司成功設立的情況。該條規定的責任為侵權責任，歸責原則為過錯責任原則，責任形態原則上為按份責任。發起人在設立公司過程中損害公司利益且有過錯的，才對公司承擔侵權責任。發起人無過錯，即無責任;部分發起人右過錯、部分發起人無過錯的，無過錯的發起人不對公司承擔損害賠償責任;發起人之間均有惡意的，應對公司承擔連帶賠償責任。該責任旨在確保設立中*司的利益免受發起人或實際籌設人坑害。雖然前述條款使用了“過失”的概念，但依據舉輕明重的解釋規則，該條規定也應適用于發起人存有惡意的情形。過失是過錯，惡意更是過錯。

5、設立公司過程中對第三人的侵權之債。根據2014年最高人民法院《公司法解釋(三)》第5條，發起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔侵權賠償責任的，人民法院應予以支持;公司未成立，受害人請求全體發起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。公司或者無過錯的發起人承擔賠償責任后，可以向有過錯的發起人追償。

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