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如何解讀反洗錢法

來源: 律霸小編整理 · 2025-11-23 · 626人看過

如何解讀反洗錢法

一、我國反洗錢立法的回顧

(一)我國反洗錢刑事立法的基本情況

我國的反洗錢立法是從刑事立法開始的。1990年全國人大常委會通過的《關(guān)于禁毒的決定》第四條規(guī)定,包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子的,為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財(cái)物的,掩飾、隱瞞出售毒品獲得財(cái)物的非法性質(zhì)和來源的,處七年以下有期徒刑、拘役或者管制,可以并處罰金。這一規(guī)定是我國關(guān)于反洗錢方面的第一個(gè)法律規(guī)定,成為我國打擊洗錢犯罪活動最主要的法律武器。

1997年修訂后的刑法在反洗錢刑事立法方面有了重要進(jìn)展。第一次專門規(guī)定了洗錢罪。根據(jù)該法第一百九十一條的規(guī)定,明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,而掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的,屬于洗錢罪。關(guān)于洗錢的具體行為方式,主要包括:提供資金帳戶;協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù);通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;協(xié)助將資金匯往境外的;以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源等五種方式。同時(shí),對刑法規(guī)定的窩贓罪作了修改,將過去規(guī)定的窩贓罪的客觀表現(xiàn)形式由窩藏、代為銷售,改為窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售。由此確定了我國刑法根據(jù)不同犯罪的洗錢活動,予以分別打擊的立法模式。即:對涉毒品犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪等嚴(yán)重犯罪的洗錢犯罪活動,適用關(guān)于洗錢罪的規(guī)定,予以較為嚴(yán)厲的懲罰;對涉其他犯罪活動的洗錢犯罪活動,依據(jù)刑法關(guān)于窩贓罪的規(guī)定處罰。

2001年12月,為適應(yīng)打擊恐怖活動犯罪的需要,全國人大常委會通過了《刑法修正案(三)》,其中對反洗錢的刑事法律又作了進(jìn)一步的完善。將刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的上游犯罪中增加了恐怖活動犯罪。同時(shí),將資助恐怖活動組織或者實(shí)施恐怖活動的個(gè)人的行為,也增加規(guī)定為犯罪。

2006年8月,根據(jù)反洗錢工作實(shí)際的需要,加強(qiáng)反洗錢國際合作。全國人大常委會通過了《刑法修正案(六)》,對刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪上游犯罪的范圍又作了進(jìn)一步的擴(kuò)大,將貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪作為洗錢罪的上游犯罪。同時(shí),對刑法三百一十二條規(guī)定的窩贓罪又作了進(jìn)一步的修改完善。

綜合以上規(guī)定,我國現(xiàn)行有效的有關(guān)反洗錢的刑事法律規(guī)范主要是刑法第一百九十一條關(guān)于洗錢罪、第一百二十條之一關(guān)于資助恐怖活動罪、第三百一十二條關(guān)于窩贓罪、第三百四十九條關(guān)于轉(zhuǎn)移、隱瞞毒贓罪的規(guī)定等。

(二)我國對反洗錢行政管理立法的基本情況

我國反洗錢行政立法開始于2003年。2003年1月,中國人民銀行發(fā)布了《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑資金支付交易報(bào)告管理辦法》和《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》。首次明確地確立了反洗錢行政管理制度,建立了以銀行業(yè)為核心的、全面的金融機(jī)構(gòu)反洗錢管理制度。

2003?年12月,全國人大常委會通過了關(guān)于修改《中國人民銀行法》的決定,對中國人民銀行法作了修改。其中涉及反洗錢工作的內(nèi)容有兩處,一是第四條關(guān)于中國人民銀行職責(zé)的規(guī)定中,增加了“指導(dǎo)、部署金融業(yè)反洗錢工作,負(fù)責(zé)反洗錢資金監(jiān)測”等內(nèi)容;二是第三十二條規(guī)定,中國人民銀行有權(quán)對金融機(jī)構(gòu)以及其他單位和個(gè)人執(zhí)行有關(guān)反洗錢規(guī)定的情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督。同時(shí),第四十六條規(guī)定對違反反洗錢規(guī)定的行為,有權(quán)給予警告、沒收違法所得或者罰款。修改后的《中國人民銀行法》已于2004年2月1日起施行,這是我國首次在國家法律這一層級對反洗錢工作的主管部門及其職責(zé)、開展監(jiān)督檢查工作的范圍,以及對違反反洗錢規(guī)定的單位和個(gè)人的行政法律責(zé)任作出明確規(guī)定,建立了我國反洗錢行政管理工作的基本框架。

二、制定反反反反反洗錢法的必要性和意義

洗錢行為具有嚴(yán)重的社會危害性,它不僅損害了金融體系的安全和金融機(jī)構(gòu)的信譽(yù),而且對我國正常的經(jīng)濟(jì)秩序和社會穩(wěn)定,具有極大地破壞作用。制定反反反反反洗錢法是基于三個(gè)需要:

一是國內(nèi)形勢的需要。近年來,隨著走私、毒品、貪污賄賂等犯罪不斷發(fā)生,非法轉(zhuǎn)移資金活動大量存在,我國的洗錢問題日漸突出。由于缺乏對洗錢行為的預(yù)防監(jiān)控措施,導(dǎo)致不能及早發(fā)現(xiàn)犯罪線索,影響了追查、打擊洗錢犯罪及其上游犯罪和追繳犯罪所得。政府和社會各界關(guān)于加強(qiáng)反洗錢立法、完善反反反反反洗錢法律制度的呼聲越來越高。

二是國際形勢的需要。洗錢活動具有跨國(境)特性,遏制和打擊跨國洗錢活動必須通過規(guī)范和協(xié)調(diào)國內(nèi)、國際立法,加強(qiáng)反洗錢國際合作。且我國已經(jīng)批準(zhǔn)加入的《聯(lián)合國禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》、《聯(lián)合國反腐敗公約》和《制止向恐怖主義提供資助的國際公約》等,都明確要求各成員國建立健全反反反反反洗錢法律制度。

三是實(shí)際工作的需要。關(guān)于反洗錢活動,在此以前我國雖然缺少一部完整的反反反反反洗錢法,但是反洗錢的工作從二十世紀(jì)九十年代以來沒有停止過。在追究犯罪方面,如1997年刑法對洗錢犯罪作了明確的規(guī)定,并給予嚴(yán)厲的處罰。在制度健全方面,如《中國人民銀行法》、2003年中國人民銀行制定的《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》以及《個(gè)人存款帳戶實(shí)名制》等規(guī)定,都涉及反洗錢的內(nèi)容,為反洗錢立法提供了有利的條件。但考慮到,我國現(xiàn)行預(yù)防監(jiān)控洗錢活動的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章存在著法律體系不完整,系統(tǒng)性、協(xié)調(diào)性差,法律層級和法律效力較低,適用范圍較窄等問題,現(xiàn)行反洗錢工作主要依據(jù)的是部門規(guī)章及規(guī)范性文件,對存款類以外的金融機(jī)構(gòu)、金融業(yè)的特定非金融機(jī)構(gòu)的缺乏有力的約束,影響了反洗錢的力度和效果。因此,為有效預(yù)防監(jiān)控洗錢活動,及早發(fā)現(xiàn)洗錢犯罪線索,打擊此類犯罪和追繳犯罪所得,保護(hù)公民的合法權(quán)益,制定一部既有利于加強(qiáng)國際合作,又符合我國國情的《反反反反反洗錢法》是非常必要的。

《反反反反反洗錢法》的制定和實(shí)施,對未來中國經(jīng)濟(jì)社會的健康有序發(fā)展具有重大意義。這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:一是有利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)和監(jiān)控洗錢活動,追查并沒收犯罪所得,遏制洗錢犯罪及其上游犯罪,維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全和社會穩(wěn)定;二是有利于消除洗錢行為給金融機(jī)構(gòu)帶來的潛在金融風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)金融安全;三是有利于發(fā)現(xiàn)和切斷資助犯罪行為的資金來源和渠道,防范新的犯罪行為;四是有利于保護(hù)上游犯罪受害人的財(cái)產(chǎn)權(quán),維護(hù)法律尊嚴(yán)和社會正義;五是有利于參與反洗錢國際合作,維護(hù)我國良好的國際形象。

三、立法背景及過程

根據(jù)我國反洗錢工作的實(shí)際需要和全國人大代表提出的要求盡快制定《反反反反反洗錢法》的議案。全國人大常委會將制定反反反反反洗錢法的工作列入了十屆全國人大常委會立法規(guī)劃中,并由全國人大常委會委員長會議委托預(yù)算工作委員會組織起草。2004年3月,《反反反反反洗錢法》起草工作全面啟動,在廣泛調(diào)查研究和征求意見的基礎(chǔ)上,形成了《中華人民共和國反反反反反洗錢法(草案)》,于2006年4?月提請十屆全國人大常委會第二十一次會議進(jìn)行初次審議。十屆全國人大常委會又分別在第二十三次會議、第二十四次常委會會議上進(jìn)行了審議,經(jīng)過三次審議后十屆全國人大常委會于2006年10月,通過了《中華人民共和國反反反反反洗錢法》,規(guī)定該法于2007年1月1日起施行。

四、反反反反反洗錢法的主要內(nèi)容

反反反反反洗錢法分為總則、反洗錢監(jiān)督管理、金融機(jī)構(gòu)反洗錢義務(wù)、反洗錢調(diào)查、反洗錢國際合作、法律責(zé)任、附則等七章,共三十七條。其主要內(nèi)容包括:

(一)范圍

《反反反反反洗錢法》主要規(guī)范的是預(yù)防洗錢活動,目的是維護(hù)金融秩序,遏制洗錢犯罪及相關(guān)犯罪。在我國反反反反反洗錢法律制度可分為刑事和行政兩個(gè)方面的內(nèi)容。對洗錢活動的刑事制裁主要是依據(jù)《刑法》的有關(guān)規(guī)定,通過刑事訴訟程序,追究洗錢犯罪分子的刑事責(zé)任。而預(yù)防、監(jiān)控洗錢活動,是以客戶識別、大額交易和可疑交易報(bào)告以及記錄保存等制度為核心內(nèi)容,通過反洗錢資金監(jiān)測實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)。反反反反反洗錢法著力于建立我國反洗錢預(yù)防、監(jiān)控法律制度,屬于行政法律制度的范疇。因此,本法所稱的?“反洗錢”僅限于對洗錢活動的預(yù)防。根據(jù)反反反反反洗錢法的規(guī)定,實(shí)施預(yù)防洗錢活動的行為主體既包括在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu),也包括國務(wù)院各有關(guān)部門。預(yù)防洗錢活動的對象為“洗錢活動”,即通過各種方式掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的活動。預(yù)防洗錢活動的內(nèi)容,既包括反洗錢義務(wù)主體金融機(jī)構(gòu)、特定非金融機(jī)構(gòu)根據(jù)本法建立并實(shí)施的客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額和可疑交易報(bào)告制度,也包括反洗錢行政主管部門和依法負(fù)有反洗錢監(jiān)管職責(zé)的其他部門進(jìn)行的監(jiān)督管理、調(diào)查和國際合作。

另外,通過反洗錢機(jī)制發(fā)現(xiàn)并切斷恐怖主義融資渠道已成為各國反洗錢工作的一項(xiàng)重要任務(wù)。因此,為了加強(qiáng)對恐怖主義活動的預(yù)防監(jiān)控,反反反反反洗錢法在附則第三十六條規(guī)定,對涉嫌恐怖活動資金的監(jiān)控,適用反反反反反洗錢法。

(二)反洗錢監(jiān)督管理

反洗錢工作涉及預(yù)防、發(fā)現(xiàn)、報(bào)告、分析、調(diào)查和打擊,以及加強(qiáng)公眾教育、提高反洗錢意識等多方面,是一項(xiàng)涉及多領(lǐng)域、多部門的系統(tǒng)工程。需要建立行政管理部門、司法機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)等部門和行業(yè)的密切配合和共同參與。反反反反反洗錢法根據(jù)我國國情,借鑒國外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn),確立了我國的反洗錢工作機(jī)制的模式為:確立一個(gè)部門為行政主管部門,全面負(fù)責(zé)國家的反洗錢行政事務(wù),其他部門、機(jī)構(gòu)在職責(zé)范圍內(nèi)分工負(fù)責(zé)、相互配合的監(jiān)督管理機(jī)制,以全面提高洗錢預(yù)防和監(jiān)控能力。第四條規(guī)定,國務(wù)院反洗錢行政主管部門負(fù)責(zé)全國的反洗錢行政管理工作,國務(wù)院有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)履行反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)。并同時(shí)規(guī)定,國務(wù)院反洗錢行政主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)在反洗錢工作中應(yīng)當(dāng)相互配合。

在反洗錢的具體監(jiān)管職責(zé)分工上,反反反反反洗錢法注意與現(xiàn)行有關(guān)法律和做法相銜接,第八條對國務(wù)院反洗錢行政主管部門的職責(zé)作了明確規(guī)定,即國務(wù)院反洗錢行政主管部門組織、協(xié)調(diào)國家的反洗錢工作,負(fù)責(zé)反洗錢資金監(jiān)測,制定或者會同國務(wù)院有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)章,監(jiān)督、檢查金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù)的情況,在職責(zé)范圍內(nèi)調(diào)查可疑交易活動,履行法律和國務(wù)院規(guī)定的有關(guān)反洗錢的其他職責(zé)。同時(shí)反反反反反洗錢法第九條規(guī)定,國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)參與制定所監(jiān)督管理的金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)章,對所監(jiān)督管理的金融機(jī)構(gòu)提出按照規(guī)定建立健全反洗錢內(nèi)部控制制度的要求,履行法律和國務(wù)院規(guī)定的有關(guān)反洗錢的其他職責(zé)。

另外,為監(jiān)控?cái)y帶大額現(xiàn)金和無記名有價(jià)證券出入境進(jìn)行洗錢的行為,反反反反反洗錢法第十二條對有關(guān)部門的義務(wù)作了特別規(guī)定,海關(guān)應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院反洗錢行政主管部門通報(bào)相關(guān)信息。

(三)反洗錢義務(wù)

作為現(xiàn)代社會資金融通的主渠道,金融系統(tǒng)是洗錢的易發(fā)、高危領(lǐng)域。因此,實(shí)施預(yù)防洗錢的行為必須以金融機(jī)構(gòu)為核心主體,通過金融機(jī)構(gòu)監(jiān)測并報(bào)告異常資金流動,發(fā)現(xiàn)并控制犯罪資金。但是,金融機(jī)構(gòu)并不是洗錢的唯一渠道,隨著金融監(jiān)管制度的不斷嚴(yán)格和完善,洗錢逐步向非金融機(jī)構(gòu)滲透。因此,反反反反反洗錢法第三條規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施,建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報(bào)告制度,履行反洗錢義務(wù)。同時(shí),在第三十五條還規(guī)定,應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)的范圍、其履行反洗錢義務(wù)和對其監(jiān)督管理的具體辦法,由國務(wù)院反洗錢行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。

建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報(bào)告制度是反洗錢工作的三項(xiàng)基本制度。1、所謂客戶識別制度,是指反洗錢義務(wù)主體在與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系或者與其進(jìn)行交易時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)真實(shí)有效地身份證件或者其他身份證明文件,核實(shí)和記錄其客戶的身份,并在業(yè)務(wù)關(guān)系存續(xù)期間及時(shí)更新客戶的身份信息資料??蛻羯矸葑R別制度是防范洗錢活動的基礎(chǔ)性工作。借鑒有關(guān)客戶身份識別的國際標(biāo)準(zhǔn),結(jié)合我國的實(shí)踐,反反反反反洗錢法第十六條對金融機(jī)構(gòu)建立客戶身份識別制度的義務(wù)作了較為詳細(xì)的規(guī)定。同時(shí)第十七條還規(guī)定,金融機(jī)構(gòu)在一定情況下可以委托第三方識別客戶身份。為保障金融機(jī)構(gòu)履行客戶身份識別的反洗錢義務(wù),反反反反反洗錢法第十八條賦予了金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行客戶身份識別,認(rèn)為必要時(shí),可以向公安、工商行政管理等部門核實(shí)客戶有關(guān)身份信息的職權(quán)。2、大額和可疑交易報(bào)告制度。非法資金流動一般具有數(shù)額巨大、交易異常等特點(diǎn),因此,法律規(guī)定了大額和可疑交易報(bào)告制度,要求金融機(jī)構(gòu)、特定非金融機(jī)構(gòu)對數(shù)額達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)、缺乏明顯經(jīng)濟(jì)和合法目的的異常交易應(yīng)當(dāng)及時(shí)向反洗錢行政主管部門報(bào)告,以作為發(fā)現(xiàn)和追查違法犯罪行為的線索。其中,大額交易報(bào)告,是指金融機(jī)構(gòu)對規(guī)定金額以上的資金交易依法向反洗錢行政主管部門報(bào)告??梢山灰讏?bào)告,是指金融機(jī)構(gòu)懷疑或有理由懷疑某項(xiàng)資金屬于犯罪活動的收益或者與恐怖分子籌資有關(guān),應(yīng)當(dāng)按照要求向反洗錢行政主管部門報(bào)告。反反反反反洗錢法第二十條規(guī)定金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立大額交易和可疑交易報(bào)告制度,要求金融機(jī)構(gòu)辦理的單筆交易或在規(guī)定期限內(nèi)累計(jì)交易超過規(guī)定金額或者發(fā)現(xiàn)可疑交易的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)向反洗錢信息中心報(bào)告,以作為發(fā)現(xiàn)和追查洗錢行為的線索。3、客戶身份資料和交易記錄保存制度??蛻羯矸葙Y料和交易記錄保存,是指金融機(jī)構(gòu)依法采取必要措施將客戶身份資料和交易信息保存一定期限。設(shè)立該制度的主要目的有三個(gè):一是作為金融機(jī)構(gòu)履行客戶身份識別和交易報(bào)告義務(wù)的記錄和證明;二是可以為掌握客戶真實(shí)身份、再現(xiàn)客戶資金交易過程、發(fā)現(xiàn)可疑交易提供依據(jù);三是為違法犯罪活動的調(diào)查、偵查、起訴、審判提供證據(jù)。對此項(xiàng)制度的具體內(nèi)容,反反反反反洗錢法第十九條作了明確規(guī)定。參照國際通行規(guī)則,規(guī)定客戶身份資料自業(yè)務(wù)關(guān)系結(jié)束后,客戶交易信息自交易結(jié)束后,應(yīng)當(dāng)至少保存五年。

為了使各項(xiàng)反洗錢制度成為義務(wù)主體日常運(yùn)營機(jī)制的一部分,并使各項(xiàng)職責(zé)落實(shí)到具體的機(jī)構(gòu)和個(gè)人,反反反反反洗錢法第十五條規(guī)定,金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立反洗錢內(nèi)部控制制度,金融機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)反洗錢內(nèi)部控制制度的有效實(shí)施負(fù)責(zé)。并要求金融機(jī)構(gòu)設(shè)立反洗錢專門機(jī)構(gòu)或指定內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)反洗錢工作。為保障這一制度的有效實(shí)施,反反反反反洗錢法第十四條規(guī)定,國務(wù)院有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批新設(shè)金融機(jī)構(gòu)或者金融機(jī)構(gòu)增設(shè)分支機(jī)構(gòu)時(shí),應(yīng)當(dāng)審查新機(jī)構(gòu)反洗錢內(nèi)部控制制度的方案;對于不符合本法規(guī)定的設(shè)立申請,不予批準(zhǔn)。

(四)反洗錢行政調(diào)查制度

反洗錢行政調(diào)查是指在刑事偵查程序前,由有權(quán)機(jī)關(guān)依法對涉嫌洗錢的可疑交易活動予以核實(shí)和查證的一種具體行政行為及強(qiáng)制措施。金融機(jī)構(gòu)提交的可疑交易報(bào)告,只是表明交易人涉嫌洗錢等違法犯罪活動,至于是否確實(shí)屬于洗錢等違法犯罪活動,需要通過進(jìn)一步的核實(shí)和查證。依照我國刑事訴訟法的規(guī)定,公安、安全、檢察等偵查機(jī)關(guān)只有在立案后,方可進(jìn)行偵查活動。但在現(xiàn)代金融高度發(fā)達(dá)的背景下,洗錢活動往往可以在極短的時(shí)間內(nèi)完成。而且根據(jù)我國現(xiàn)有法律法規(guī)的規(guī)定,行政執(zhí)法機(jī)關(guān)向刑事偵查機(jī)關(guān)移送案件時(shí),必須提供充分的證據(jù),僅有可疑交易報(bào)告和抽象的分析結(jié)論不符合移送要求。考慮到洗錢行為主要依賴于資金的劃撥、轉(zhuǎn)移,隨著支付結(jié)算技術(shù)手段的不斷發(fā)展,資金的劃轉(zhuǎn)和提取,無論是境內(nèi)還是跨境,都非常便捷和迅速,尤其是跨境劃轉(zhuǎn),一旦得逞,犯罪資金將難以被監(jiān)控和追繳。為了有效解決緊急情況下犯罪資金轉(zhuǎn)移、外逃等問題,因此,反反反反反洗錢法設(shè)置了刑事偵查程序前的反洗錢行政調(diào)查程序。法律規(guī)定了國務(wù)院反洗錢行政主管部門有權(quán)進(jìn)行反洗錢調(diào)查,并可采取詢問、查閱、復(fù)制、封存和臨時(shí)凍結(jié)等措施。

同時(shí),為了避免權(quán)力濫用,保護(hù)單位和個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利,法律嚴(yán)格限定了調(diào)查措施的行使條件、主體、批準(zhǔn)程序和期限:一是只對可能被轉(zhuǎn)移、隱藏、篡改或者毀損的文件、資料才能進(jìn)行封存,對涉案賬戶資金有可能轉(zhuǎn)移至境外的,才可采取臨時(shí)凍結(jié)措施;二是只有國務(wù)院反洗錢行政主管部門才可以采取臨時(shí)凍結(jié)措施,并且必須報(bào)經(jīng)國務(wù)院反洗錢行政主管部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn);三是臨時(shí)凍結(jié)以二日為限。金融機(jī)構(gòu)在按照國務(wù)院反洗錢行政主管部門的要求采取臨時(shí)凍結(jié)措施后四十八小時(shí)內(nèi),未接到偵查機(jī)關(guān)繼續(xù)凍結(jié)通知的,應(yīng)當(dāng)立即解除臨時(shí)凍結(jié)措施。

(五)反洗錢國際合作

為加強(qiáng)反洗錢國際合作,履行我國已加入的國際公約規(guī)定的義務(wù),維護(hù)我國負(fù)責(zé)任的大國形象,反反反反反洗錢法確立了根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約或者按照平等互惠的原則,開展反洗錢國際合作的精神,并對人民銀行在國際合作中的職責(zé)等作了授權(quán)性規(guī)定,以便于反洗錢國際合作的組織協(xié)調(diào)。同時(shí)反反反反反洗錢法規(guī)定的內(nèi)容也充分考慮、吸收了其他國家、國際條約的有關(guān)規(guī)定,為反洗錢國際合作、聯(lián)合打擊洗錢犯罪提供了一個(gè)平臺。

(六)反洗錢與公民合法權(quán)益的保護(hù)

反洗錢立法如何作到既要起到防止將非法資金轉(zhuǎn)為合法資金,以及發(fā)現(xiàn)可疑交易的作用,同時(shí)又要保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私,避免影響正常的金融活動和經(jīng)濟(jì)活動,保障金融活動和經(jīng)濟(jì)活動的順暢進(jìn)行,是立法過程中研究的一個(gè)重要問題。為實(shí)現(xiàn)這一立法目的,反反反反反洗錢法從以下幾個(gè)方面作了規(guī)定:1、資料保密。反反反反反洗錢法明確規(guī)定,對依法履行反洗錢職責(zé)或者義務(wù)獲得的客戶身份資料和交易信息,應(yīng)當(dāng)予以保密;非依法律規(guī)定,不得向任何組織和個(gè)人提供。2、使用范圍限制。反洗錢行政主管部門和其他依法負(fù)有反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)的部門、機(jī)構(gòu)履行反洗錢職責(zé)獲得的客戶身份資料和交易信息,只能用于反洗錢行政調(diào)查。司法機(jī)關(guān)依照本法獲得的客戶身份資料和交易信息,只能用于反洗錢刑事訴訟。3、設(shè)立統(tǒng)一的信息中心。為有效地打擊洗錢犯罪活動,收集反洗錢信息是一個(gè)必要、有效的手段。但由于反洗錢信息涉及個(gè)人隱私和商業(yè)秘密等公民的基本權(quán)利,因此,為避免收集信息部門的過于分散,保護(hù)公民的合法權(quán)益,法律規(guī)定只由國務(wù)院行政主管部門設(shè)立信息中心。4、違反本法規(guī)定的保密義務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。反反反反反洗錢法在法律責(zé)任一章中規(guī)定,反洗錢行政主管部門和其他依法負(fù)有反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)的部門、機(jī)構(gòu)從事反洗錢工作的人員,泄露因反洗錢知悉的國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的,依法給予行政處分。5、為了更好的預(yù)防洗錢行為,及時(shí)有效的控制洗錢資金的劃撥、轉(zhuǎn)移,法律規(guī)定國務(wù)院反洗錢行政主管部門或者其省一級派出機(jī)構(gòu)有權(quán)進(jìn)行反洗錢調(diào)查,并可以采取詢問、查閱、復(fù)制、封存和臨時(shí)凍結(jié)措施。為了避免這一權(quán)利的濫用,保護(hù)單位和公民的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利,反反反反反洗錢法嚴(yán)格規(guī)定了調(diào)查條件、主體、程序和凍結(jié)期限等。

(七)反洗錢信息中心

反洗錢信息中心在預(yù)防、監(jiān)控洗錢活動,發(fā)現(xiàn)可疑交易等方面具有不可替代的作用。反反反反反洗錢法第十條規(guī)定,反洗錢信息中心負(fù)責(zé)大額和可疑交易的接收、分析,并按照規(guī)定向中國人民銀行報(bào)告分析結(jié)果。這就確立了反洗錢信息中心作為我國統(tǒng)一的反洗錢情報(bào)收集和分析的專門機(jī)構(gòu),有利于對洗錢活動的打擊。

(八)法律責(zé)任

為了懲處反洗錢有關(guān)管理部門及其工作人員的違法行為,保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵害,保障正常的經(jīng)濟(jì)活動秩序。反反反反反洗錢法對反洗錢行政主管部門、依法負(fù)有反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)的部門、機(jī)構(gòu)以及金融機(jī)構(gòu),規(guī)定予以處罰。本法規(guī)定了以下幾種處罰:1、對單位的處罰。對單位責(zé)令限期整改和罰款處罰。對于罰款的處罰,可根據(jù)不同的情況,最低二十萬元,最高五百萬元。2、對個(gè)人的處罰。行政處分、紀(jì)律處分和取消任職資格,禁止從事有關(guān)金融行業(yè)工作以及罰款。罰款數(shù)額最低一萬元,最高五十萬元。

(九)特定非金融機(jī)構(gòu)問題

反洗錢的義務(wù)的范圍不僅限于金融機(jī)構(gòu),還包括非金融機(jī)構(gòu)。對于金融機(jī)構(gòu)履行反洗錢義務(wù),中國人民銀行已經(jīng)制定了《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》、?《人民幣大額和可疑支付交易報(bào)告管理辦法》、《金融機(jī)構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》,因此,反反反反反洗錢法對金融機(jī)構(gòu)的反洗錢義務(wù)作了明確規(guī)定。

對于非金融機(jī)構(gòu),具體應(yīng)當(dāng)包括哪些非金融機(jī)構(gòu)或者從事哪些業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù),還存在不同意見。另外,中國人民銀行正在組織證監(jiān)會、保監(jiān)會等制定非金融機(jī)構(gòu)的反洗錢規(guī)定??梢越?jīng)過一段時(shí)間的實(shí)踐,待條件成熟時(shí)再作具體規(guī)定。因此,反反反反反洗錢法在附則中規(guī)定“應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)的范圍、其履行反洗錢義務(wù)和對其監(jiān)督管理的具體辦法,由國務(wù)院反洗錢行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定?!边@也為今后的立法留有余地。

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