代物清償性質(zhì)及效力

一、代物清償?shù)臉?gòu)成要件

代物清償是指債務(wù)人以他種給付代替其所負擔(dān)的給付，從而使債消滅的行為。債務(wù)人原則上應(yīng)依債的標的履行債務(wù)，不得以其他標的代替，但也不盡然。在雙方當事人合意時，債務(wù)人也可以代物清償，代物清償仍然發(fā)生債消滅的后果。代物清償須具備以下要件：

1、須原有債的關(guān)系存在。

原存在債的關(guān)系，無論是合同之債，還是無因管理之債、不當?shù)美畟?、侵?quán)行為之債，只要有債權(quán)債務(wù)，就可成立代物清償，至于原債的標的如何，在所不問。

2、須以他種給付代替原定給付。

給付的形態(tài)有支付金錢、交付財物、移轉(zhuǎn)權(quán)利、提供勞務(wù)、提交成果、不作為等。以一種給付代替他種給付，才為代物清償。即使在同一形態(tài)的給付中，也可成立代物清償，如以大米代替玉米，以牛代替馬等。

3、須有當事人的合意。

由于代物清償改變了原債中的給付，因而須以債權(quán)人、債務(wù)人合意才能成立。否則不產(chǎn)生代物清償?shù)姆珊蠊?/p>

4、須清償受領(lǐng)人現(xiàn)實受領(lǐng)他種給付。

債權(quán)人與債務(wù)人達成代物清償?shù)暮弦猓闯闪⒋锴鍍斊跫s，此代物清償契約為要物契約，須清償人現(xiàn)實地為給付行為并經(jīng)清償受領(lǐng)人受領(lǐng)的，才發(fā)生代物清償?shù)男ЯΑ?/p>

二、代物清償協(xié)議的三種情形及效力認定

(一)當事人在債務(wù)清償期屆滿前達成的代物清償協(xié)議的效力認定

1、當事人在債務(wù)清償期屆滿前約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時以抵債物來清償債權(quán)，但未明確抵債物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有，該代物清償協(xié)議在當事人之間具有法律效力，但對抵債物應(yīng)進行折價或拍賣、變賣該抵債物，并從拍賣、變賣價款中清償債務(wù)。

《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國合同法)若干問題的解釋(一)》第四條明確規(guī)定："合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。"對于當事人在債務(wù)未屆清償期之前達成以物抵債的協(xié)議，只要約定的內(nèi)容不涉及抵押、質(zhì)押的外在形式，就應(yīng)依據(jù)"法無明文禁止即可為"的原則，肯定其效力。債權(quán)人有權(quán)依據(jù)代物清償協(xié)議約定請求債務(wù)人履行替代給付義務(wù)，但應(yīng)履行清算程序，對抵債物進行折價或者拍賣、變賣該抵債物，拍賣、變賣價款如果高于原債權(quán)，多余部分應(yīng)返還給債務(wù)人;如不足清償債務(wù)，債權(quán)人就差額部分仍有權(quán)向債務(wù)人主張。

此外，雖然當事人在債務(wù)未屆清償期之前達成的代物清償協(xié)議具有法律效力，但是該約定不具有對抗其他債權(quán)人的效力。

2、當事人在債務(wù)清償期屆滿前明確約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵債物歸債權(quán)人所有的代物清償協(xié)議，該協(xié)議因違反了禁止流押、流質(zhì)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定為無效協(xié)議。

《物權(quán)法》第一百八十六條、第二百一十一條均規(guī)定，抵押權(quán)人(質(zhì)權(quán)人)在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人(出質(zhì)人)約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵(質(zhì))押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。法律設(shè)定禁止流抵、流質(zhì)的目的主要是基于平衡雙方當事人利益考慮，防止居于優(yōu)勢地位的債權(quán)人牟取不當暴利，損害債務(wù)人特別是其他債權(quán)人的利益，維護民法的平等、公平原則。當事人在債務(wù)清償期屆滿前達成代物清償協(xié)議，約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵債物(包括動產(chǎn)和不動產(chǎn))歸債權(quán)人所有的代物清償協(xié)議，該協(xié)議實際上具有擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)的目的，財產(chǎn)直接歸債權(quán)人所有與禁止流抵(質(zhì))條款的約定內(nèi)容是一致的。在此情形下，如果債權(quán)人以債務(wù)人違反代物清償協(xié)議的約定為由，要求債務(wù)人繼續(xù)履行協(xié)議或?qū)λ种镏鲝埶袡?quán)的，人民法院應(yīng)不予支持。由于代物清償協(xié)議無效，原債務(wù)未實際獲得清償，債權(quán)人可依原債務(wù)主張權(quán)利。

3、當事人在債務(wù)清償期屆滿前約定以房屋或土地等不動產(chǎn)進行抵債，并明確在債務(wù)清償后可以回贖，債務(wù)人或第三人根據(jù)約定已辦理了物權(quán)變更登記，該行為符合讓與擔(dān)保的特征，雖然不能產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效力，但債權(quán)人可以主張對該抵債物進行折價或從拍賣、變動抵債物的價款中受償。

讓與擔(dān)保作為一種非典型的擔(dān)保方式，具有程序靈活便捷、交易成本低廉及擴張融資范圍等制度價值，在社會交易活動中非常常見。但是，由于法律將讓與擔(dān)保排除在典型擔(dān)保之外，導(dǎo)致學(xué)界及審判實踐中對一讓與擔(dān)保的效力認識不一，否定觀點認為讓與擔(dān)保違反了物權(quán)法定原則，應(yīng)認定無效;肯定觀點則以合同自由原則及非專屬的財產(chǎn)權(quán)利均可讓與為由，認為應(yīng)賦予其法律效力，但是同時認為債權(quán)人必須履行清算義務(wù)，且不具有對抗其他債權(quán)人的效力。但隨著學(xué)說研究的深入及審判實踐發(fā)展，讓與擔(dān)保已獲得正當?shù)睦碚摶A(chǔ)，其有效性逐漸被大家按受。

(二)當事人在債務(wù)清償期屆滿后達成的代物清償協(xié)議的效力認定

當事人在債務(wù)清償期屆滿后達成的代物清償協(xié)議，根據(jù)協(xié)議履行情況，可區(qū)分為兩種情形：

1、當事人在債務(wù)清償期屆滿后達成代物清償協(xié)議，該協(xié)議對當事人具有法律約束力，但應(yīng)履行清算程序，對抵債物進行折價或者拍賣、變賣該抵債物，且當事人一方如認定協(xié)議存在可變更、可撤銷情形的，可以依請求變更或撤銷代物清償協(xié)議。

債務(wù)清償期屆滿后，債務(wù)如為金錢之債則數(shù)額就會確定，在此客觀基礎(chǔ)上達成的代物清償協(xié)議往往為雙方當事人的真實意思表示，對該合意的效力應(yīng)予確認。同時，為保護雙方的合法權(quán)益不受損失，也應(yīng)賦予雙方請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷代物清償協(xié)議的救濟權(quán)。物權(quán)法第一百九十五條第一款規(guī)定："債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。"第二百一十九條第二款規(guī)定："債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。"參照上述規(guī)定，當事人在債務(wù)清償期屆滿后，可以折價或拍賣、變賣等方式來清償債務(wù)，而為此締結(jié)的相關(guān)協(xié)議及履行行為均在法律授權(quán)范圍內(nèi)，應(yīng)認定其法律效力。

2、當事人在債務(wù)清償期屆滿后達成代物清償協(xié)議，并完成給付行為，如已辦理不動產(chǎn)變更登記或股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，該代物清償協(xié)議當然屬于有效行為。

一方當事人反悔，要求確認代物清償協(xié)議無效，應(yīng)不予支持。但如果當事人一萬認為該抵債行為存在合同法第五十四條規(guī)定的可變更、可撤銷情形下，可依法請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。第三人如果認為債務(wù)人與債權(quán)人存在惡意串通，轉(zhuǎn)移責(zé)任財產(chǎn)，損害了其合法權(quán)益，可依據(jù)合同法第五十二條第二項的規(guī)定，請求人民法院確認債權(quán)人與債務(wù)人之間履行的代物清償行為無效。

(三)當事人在執(zhí)行程序中達成的代物清償協(xié)議的效力認定

當事人在執(zhí)行程序中達成的代物清償協(xié)議，如果抵債物是不動產(chǎn)，在尚未辦理物權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)前，該協(xié)議對雙方不具有法律約束力，債務(wù)人反悔不履行代物清償協(xié)議，債權(quán)人要求繼續(xù)履行抵債協(xié)議或要求確認所抵之物的所有權(quán)歸自己的，應(yīng)不予支持。

對于執(zhí)行和解協(xié)議的效力，學(xué)界一直存有爭議。本文是僅從代物清償?shù)男再|(zhì)及現(xiàn)行法律規(guī)定來分析執(zhí)行和解協(xié)議中所涉代物清償?shù)男Я?，對于?zhí)行和解協(xié)議的整體效力不予評述。《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第86條規(guī)定："在執(zhí)行中，雙方當事人可以自愿達成和解協(xié)議，變更生效法律文書確定的履行義務(wù)主體、標的物及其數(shù)額、履行期限和履行方式。"第87條進一步規(guī)定："當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。"第104條規(guī)定："中止執(zhí)行的情形消失后，執(zhí)行法院可以根據(jù)當事人的申請或依職權(quán)恢復(fù)執(zhí)行?；謴?fù)執(zhí)行應(yīng)當書面通知當事人。根據(jù)上述規(guī)定，當事人在執(zhí)行程序中達成的代物清償協(xié)議，協(xié)議得到現(xiàn)實履行，才能產(chǎn)生消滅原債務(wù)的法律效力，否則人民法院根據(jù)當事人的申請或依職權(quán)恢復(fù)原判決的執(zhí)行。

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