上海市高級人民法院關于試行上海法院量刑指南毒品犯罪之一的通知內容是什么

上海法院量刑指南--毒品犯罪之一(試行)

第一章　指導思想和基本原則

第一條　為依法懲治毒品犯罪，實現量刑的基本平衡，依照《中華人民共和國刑法》、最高人民法院《關于審理毒品案件定罪量刑標準有關問題的解釋》(下稱司法解釋)、《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的有關規定，結合上海法院審理毒品犯罪案件裁量刑罰的具體情況，制定本指南。

第二章　適用死刑標準

第二條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺四百克以上或者其他數量相當毒品，又無法定從輕、減輕情節或者酌定情節不足以從輕、減輕處罰的，可以判處死刑(立即執行)，并處沒收個人全部財產。

走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺三百克以上或者其他數量相當毒品，且有法定從重情節的，可以判處死刑(立即執行)，并處沒收個人全部財產。

毒品數量是判處死刑的重要標準，但不是唯一標準。是否判處死刑，還要根據案件的具體情節，綜合考慮犯罪的社會危害性。

第三章　不宜判處死刑(立即執行)的情形

第三條　符合第二條情形，但有下列情形之一的，一般不判處死刑(立即執行)：

(一)受人指使、雇傭且非毒品所有人；

(二)因特情介入，犯罪行為在公安機關的控制下，沒有造成毒品流向社會等嚴重危害后果的；

(三)單犯運輸毒品罪或兼犯走私、販賣、制造毒品罪、但系根據運輸毒品的數量量刑的；

具有上述第(一)、(二)、(三)項規定的情形，一般不判處死刑(立即執行)，但涉及的毒品數量超過第二條規定三倍的除外。

(四)被告人被查證屬實的毒品數量未達到第二條規定的標準，但加上坦白交代的毒品數量后，才達到或超過第二條規定的標準的；

(五)因特情引誘毒品數量才達到或超過本指南規定量刑段(格)最低數量標準的；或者有證據證明有前述引誘犯罪的可能，尚不能排除的；

(六)認定被告人毒品犯罪的數量主要根據被告人的口供與同案犯(包括上、下家)的供述互相印證，尚無其他證據佐證的；

(七)認定主要犯罪事實的證據有瑕疵，量刑上需要留有余地的；

(八)有證據證明涉案的海洛因含量低于25%的，但折合成含量為25%后，其數量仍達到或超過第二條規定的除外；

(九)涉及的毒品系法律或司法解釋沒有規定量刑數量標準的；

(十)共同犯罪不能區分主、從犯，但根據案件具體情況，可以不全部判處死刑(立即執行)的；

(十一)其他不宜判處死刑(立即執行)的。

第四章　走私、販賣、運輸、

制造毒品其他量刑標準

第四條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺二百克以上不滿四百克或者其他數量相當毒品的，一般判處無期徒刑或死刑(緩期二年執行)，并處沒收個人財產五萬元以上或沒收個人全部財產。

具有法定從輕情節或者有本指南第二十六條規定情形之一的，一般判處十五年有期徒刑或無期徒刑，并處沒收個人財產三萬元以上或五萬元以上。

第五條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺五十克以上不滿二百克或者其他數量相當毒品的，一般判處十五年有期徒刑，并處沒收個人財產三萬元以上。

具有法定從重處罰情節的，可以判處無期徒刑，并處沒收個人財產五萬元以上。

第六條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺十克以上不滿二十五克或者其他數量相當毒品的，一般判處七年以上十年以下有期徒刑。

第七條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺二十五克以上不滿四十克或者其他數量相當毒品的，一般判處十年以上十三年以下有期徒刑。

第八條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺四十克以上不滿五十克或者其他數量相當毒品的，一般判處十三年以上十五年以下有期徒刑。

第九條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺三點五克以上不滿七克或者其他數量相當毒品的，一般判處一年六個月以上三年以下有期徒刑。

第十條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺一克以上不滿三點五克或者其他少量毒品的，一般判處六個月以上一年六個月以下有期徒刑或者管制。

第十一條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺不滿一克或者其他少量毒品的，一般判處拘役或者管制。

第十二條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺不滿零點一克或者其他微量毒品的，比照第十一條規定從輕處罰。

第十三條　走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺或者其他毒品，情節嚴重的標準，適用司法解釋第三條規定，一般判處三年以上五年以下有期徒刑；具有下列情形之一的，一般判處五年以上七年以下有期徒刑：

(一)走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺八點五克以上不滿十克或者其他數量相當毒品的；

(二)販賣毒品超過六人或六人次以上的；

(三)有法定從重情節或有兩個以上酌定從重情節的；

(四)具有司法解釋規定的兩種以上情節嚴重情形的；

(五)其他需要酌情從重處罰的。

第五章　單位犯罪的量刑原則

第十四條　單位犯刑法

第三百四十七條第二、三、四款罪，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照本指南的量刑段(格)適用刑罰，并以直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處的最高罰金數額為標準，判處單位三倍以上的罰金。

對直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處死刑(立即執行)的，涉及的毒品數量，一般要達到第二條規定的三倍以上。

第六章　非法持有毒品犯罪的量刑標準

第十五條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺六百克以上或者其他數量相當毒品的，一般判處十五年有期徒刑；有法定從重情節或者非法持有海洛因或甲基苯丙胺一千克以上的，可以判處無期徒刑。

第十六條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺四百克以上不滿六百克或者其他數量相當毒品的，一般判處十三年以上十五年以下有期徒刑。

第十七條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺二百克以上不滿四百克或者其他數量相當毒品的，一般判處十年以上十三年以下有期徒刑。

第十八條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺五十克以上不滿二百克或者其他數量相當毒品的，一般判處七年以上十年以下有期徒刑。

第十九條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺十克以上不滿二十五克或者其他數量相當毒品的，一般判處一年六個月以下有期徒刑、拘役或者管制。

第二十條　非法持有海洛因或甲基苯丙胺二十五克以上不滿三十五克或者其他數量相當毒品的，一般判處一年六個月以上三年以下有期徒刑。

第二十一條　具有下列情形之一的，可以認定為刑法

第三百四十八條規定的“情節嚴重”：

(一)非法持有海洛因或甲基苯丙胺三十五克以上不滿五十克或者其他數量相當毒品的；

(二)國家工作人員非法持有毒品的；

(三)其他情節嚴重的行為。

第二十二條　非法持有毒品情節嚴重的，一般判處三年以上五年以下有期徒刑；具有下列情形之一的，判處五年以上七年以下有期徒刑：

(一)非法持有海洛因或甲基苯丙胺四十二點五克以上不滿五十克的；

(二)有法定從重情節的；

(三)有兩個以上酌定從重情節的。

第七章　無數量標準毒品犯罪的量刑原則

第二十三條　審理法律、司法解釋沒有規定數量標準的上列毒品犯罪案件時，可以根據案件具體情況采用下列方法對被告人適用刑罰：

(一)參照《非法藥物折算表》，確定涉案毒品折算成海洛因的數量后，依照本指南的相關規定適用刑罰。

(二)具有刑法

第三百四十七條第四款、第三百四十八條規定的“情節嚴重”的行為，可以依照本指南的相關規定適用刑罰。

(三)被告人實施的上列毒品犯罪，如果涉及的毒品既有法律或司法解釋明文規定的量刑數量標準，也有未規定數量標準的，兩者不能累計；亦不能將未規定數量標準的毒品折算后，與有規定數量標準的毒品予以累計。如果有規定數量標準的毒品的量刑，能吸收未規定數量標準的毒品的量刑，對于后者可以不單獨量刑，作情節考慮；反之，應按本條第(一)、(二)項規定處理，并將前者的毒品數量，作情節考慮。

第八章　容留他人吸毒犯罪的量刑原則

第二十四條　容留他人吸食、注射毒品三次以上或三人次以上的，以容留他人吸毒罪追究刑事責任，一般判處一年六個月以下有期徒刑、拘役或者管制。

具有下列情形之一的，一般判處一年六個月以上三年以下有期徒刑：

(一)具有法定從重情節或兩個以上酌定從重情節的；

(二)國家工作人員容留他人吸食、注射毒品的；

(三)容留他人吸食、注射毒品，造成嚴重危害后果的；

(四)容留未成年人吸食、注射毒品的；

(五)其他容留他人吸食、注射毒品，情節嚴重的。

容留他人吸食、注射毒品未達到三次以上或三人次以上，具有上列情形的，亦可以按照本條規定定罪處罰。

第九章　財產刑適用標準

第二十五條　犯走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，應當并處沒收財產或者罰金：

(一)判處死刑(包括死刑，緩期二年執行)的，一般并處沒收個人全部財產；

(二)判處無期徒刑的，一般并處沒收財產或者罰金五萬元以上；

(三)判處十五年有期徒刑的，一般并處沒收財產或者罰金三萬元以上；

(四)判處有期徒刑一年的，一般并處罰金二千元，每增判一年有期徒刑的，一般并處罰金增加二千元；

(五)判處有期徒刑不滿一年、拘役或者管制的，一般并處罰金一千元以上。

第十章　各種情節在量刑中的適用原則

第二十六條　具有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：

(一)具有本指南第三條、第二十三條第(一)項規定情形之一的；

(二)以販養吸的，但走私、販賣、運輸毒品超過刑法

第三百四十七條第二款第(一)項規定數量標準的除外；

(三)已經出售和尚未出售的毒品，應一并計入販賣毒品的總數量，適用本指南相應的量刑段(格)，如已經出售的毒品低于本指南相應的量刑段(格)的最低數量標準，可以酌情從輕處罰，但連同查獲的毒品數量超過第二條規定三倍的除外；

(四)認罪悔罪的；

(五)其他可以酌情從輕處罰的。

第二十七條　具有酌定從輕情節的，根據法律規定，可以參照本指南的量刑段(格)選擇較輕的刑種或者刑格中較輕的刑罰。

第二十八條　具有下列情形之一，但又不屬法定從重情節的，可以酌情從重處罰：

(一)走私、販賣、運輸、制造毒品三次以上或者向三人以上販賣毒品的；

(二)因從事毒品違法活動被行政處罰兩次以上的；

(三)因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的；

(四)緩刑、假釋考驗期內又實施毒品犯罪的；

(五)國家工作人員犯走私、販賣、運輸、制造毒品罪，適用刑法

第三百四十七條第二、三款的；

(六)對同宗毒品實施兩種以上犯罪行為的；

(七)其他可以酌情從重處罰的。

第二十九條　具有酌定從重情節的，根據法律規定，可以參照本指南的量刑段(格)選擇較重的刑種或者刑格中較重的刑罰。

第三十條　具有法定從輕情節的，根據法律規定，按照本指南的量刑段選擇較輕的刑種或較輕的刑格或者刑格中較輕的刑罰。

第三十一條　具有法定減輕情節的，依照法律規定，在法定刑以下，按照本指南的量刑段選擇相應的刑種、刑格適用刑罰。

第三十二條　具有累犯、毒品再犯或利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品等法定從重情節的，根據法律規定，按照本指南的量刑段選擇較重的刑種或較重的刑格或者刑格中較重的刑罰。

第三十三條　具有多種量刑情節的，按照上海法院量刑指南(總則部分)的有關規定處理。

第十一章　附則

第三十四條　本指南中的量刑段是指法定刑；刑格是指在一個法定刑內，將刑期分為幾個量刑檔次，每一檔次為一個刑格。

第三十五條　本指南所稱以上、以下包括本數。

第三十六條　審理上列毒品犯罪案件，一般可以適用本指南對被告人適用刑罰，但根據案件具體情況，確需對被告人從嚴或從寬處罰的，可以不適用本指南，依照法律規定，對被告人適用刑罰。

關于《上海法院量刑指南--毒品犯罪之一》的說明

(高院刑一庭)

近年來，隨著我國依法治國方略的不斷推進，進一步規范法官的自由裁量權、實現量刑平衡及刑罰的公正性已再度成為社會關注的問題與期待，在刑事審判中嘗試構建我國或本地區量刑指南的議題已引起最高法院的高度重視，最高院刑庭多次派員參加全國各地的研討和調研，不少兄弟法院已經將此納入工作日程。上海高院黨組也作了專題部署，于2003年下半年開始著手制定上海法院的刑事量刑指南工作。今年初，高院刑一庭經過對全市刑事審判工作的摸底、調研，各級法院普遍反映近年毒品案件的審理，不僅案件數量多、個案毒品含量情況復雜而且新類型毒品案件不斷上升，導致部分案件量刑差異也較大，各基層法院也迫切需要就毒品犯罪案件的量刑加以進一步規范和指導。據此，高院刑一庭在廣泛聽取各級法院、本市有關政法機關、刑法

專家的意見和建議的基礎上，首先制定了走私、販賣、運輸、制造，非法持有、容留他人吸毒等常見毒品犯罪的量刑參考標準，在此基礎上，將不斷總結經驗，逐步完善上海法院量刑指南?，F就《上海法院量刑指南——毒品犯罪之一》(下簡稱《毒品犯罪量刑指南》)的指導思想、基本原則、主要特點和內容及量刑規則的適用方法作一說明。

一、指導思想

制定《毒品犯罪量刑指南》的指導思想是，為依法懲治毒品犯罪，實現量刑的基本平衡，貫徹“公正與效率”主題，依照《中華人民共和國刑法

》、最高人民法院《關于審理毒品案件定罪量刑標準有關問題的解釋

》、《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的有關規定，進一步規范量刑標準，達到在全市范圍內對毒品犯罪量刑的整體平衡。

二、基本原則

本《毒品犯罪量刑指南》在嚴格遵守刑法

、有關毒品犯罪量刑司法解釋的基礎上，主要遵循以下三個方面的基本原則：一是合法性原則?！抖酒贩缸锪啃讨改稀返乃袃热荻急仨氃诂F有的法律和司法解釋框架內，不能有違反法律規定的“突破”；二是可操作性原則?！抖酒贩缸锪啃讨改稀分饕菫閷徟泄ぷ鞣盏?，具有工具性特征，對法官在裁量刑罰時具有直接的指導作用，有利于法官方便及時的完成審判任務，保證案件的公正與整體量刑的平衡。三是符合自由裁量原則。如前所述，本《毒品犯罪量刑指南》是在現有法律和司法解釋的框架內所制定的，主要是針對影響量刑的情節、數量過于原則、量刑空間過大及部分新類型毒品犯罪量刑尚無明確數量標準，極易引起整體量刑差異部分進行適當規范，法官在此范圍內仍具有法律所保障的自由裁量權。

三、主要特點

1、合理劃分基層法院與中級法院受理毒品案件的范圍。

根據多年以來上海法院審理毒品犯罪案件的經驗，參考全國各地和本市鐵路兩級法院審理毒品犯罪案件受案毒品數量劃分標準，本《毒品犯罪量刑指南》規定，以走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺200克作為劃分基層法院和中級法院受案毒品數量的標準。這樣的劃分，既符合審判實際情況，也有利于合理配置司法資源，切實做到罪刑相適應，從而能夠保證案件的審判質量。

2、明確界定毒品犯罪適用死刑的數量標準。

死刑適用的準確、恰當與否，不僅是一個法律適用問題，還是一個關系到我國的政治、外交等諸多方面的問題。最高法院及上海高院歷來對此問題高度重視，對死刑權的使用是慎之又慎。由于毒品犯罪的量刑，尤其是死刑的量刑適用均與毒品犯罪的數量密切相關，因此，本《毒品犯罪量刑指南》在制定前后，對毒品犯罪適用死刑的數量標準問題也是反復聽取有關政法機關和各級法院的意見，高院刑一庭并多次利用不同場合了解全國各兄弟法院的定量標準、聽取最高法院對定量標準的意見，總結并分析了上海法院多年來對毒品犯罪死刑案件的審判經驗基礎上，確定了上海對毒品犯罪適用死刑的毒品數量標準。即(1)走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺400克以上或者其他數量相當毒品，又無法定從輕、減輕情節或者酌定情節不足以從輕、減輕處罰的，可以判處死刑(立即執行)，并處沒收個人全部財產。(2)走私、販賣、運輸、制造海洛因或甲基苯丙胺300克以上或者其他數量相當毒品，且有法定從重處罰情節的，可以判處死刑(立即執行)，并處沒收個人全部財產。

對毒品犯罪適用死刑的標準掌握上，我們要根據最高法院的要求，既要堅持數量與情節相結合的原則，毒品數量是判處死刑的重要標準，但不是唯一標準。是否判處死刑，還要根據案件的具體情節，綜合考慮犯罪的社會危害性；又要堅持死刑數量標準的相對統一，尤其應當執行最高法院適用死刑的基本原則，積極貫徹保留死刑，減少和限制死刑的刑事政策。

3、明確界定毒品犯罪一般不適用死刑(立即執行)的數量標準和犯罪情節。

毒品犯罪死刑數量標準與其他犯罪死刑數量標準的掌握原則一樣，不僅要注重犯罪的數量和數額大小，還要注重犯罪的情節輕重。本《毒品犯罪量刑指南》對此主要列舉了“十個一般不殺”：(1)受人指使、雇傭且非毒品所有人；(2)因特情介入，犯罪行為在公安機關的控制下，沒有造成毒品流向社會等嚴重危害后果的；(3)單犯運輸毒品罪或兼犯走私、販賣、制造毒品罪、但系根據運輸毒品的數量量刑的；具有上述第(1)、(2)、(3)項規定的情形，一般不判處死刑(立即執行)，但涉及的毒品數量超過第二條規定三倍的除外。(4)被告人被查證屬實的毒品數量未達到第二條規定的標準，但加上坦白交代的毒品數量后，才達到或超過第二條規定的標準的；(5)因特情引誘毒品數量才達到或超過本指南規定量刑段(格)最低數量標準的；或者有證據證明有前述引誘犯罪的可能，尚不能排除的；(6)認定被告人毒品犯罪的數量主要根據被告人的口供與同案犯(包括上、下家)的供述互相印證，尚無其他證據佐證的；(7)認定主要犯罪事實的證據有瑕疵，量刑上需要留有余地的；(8)有證據證明涉案的海洛因含量低于25%，但折合成含量為25%后，其數量仍達到或超過第二條規定的除外；(9)涉及的毒品系法律或司法解釋沒有規定量刑數量標準的；(10)共同犯罪不能區分主、從犯，但根據案件具體情況，可以不全部判處死刑(立即執行)的。

4、建立以毒品犯罪數量、品種為基礎，以毒品犯罪情節為輔助的量刑體系。

毒品犯罪的特點，決定了量刑的輕重與犯罪數量大小之間具有遞增關系，而同等的數量，在沒有其他特別情節的情況下，量刑標準的過度差異則有損于刑罰的公正、公平。本《毒品犯罪量刑指南》基本上是根據毒品犯罪的數量為基準，犯罪情節為輔助的方式決定最終的量刑尺度和附加刑的處罰力度。即將刑法

規定的法定刑(量刑段)適當分解為幾個量刑檔次(刑格)，根據毒品犯罪的數量和情節，適用不同的量刑段和刑格，這樣既規范量刑標準，保證了量刑的整體平衡，又有利于法官根據具體情況，正確裁量刑罰。

5、規范法律和司法解釋沒有規定量刑數量標準的適用原則和方法。

目前，我國明確規定管制的精神藥品和麻醉藥品已有244種，我國參加的有關國際公約規定管制的精神藥品和麻醉藥品更多達600余種，涉案的新類型毒品亦不斷出現。而審判實踐中，既沒有量刑的數量標準，也沒有明確統一的折算依據，導致折算困難與混亂，并進而影響對案件的準確量刑及量刑平衡。據了解，最近，國家食品藥品監督管理局根據藥物藥理學特點，并參照有關國家毒品量刑標準，制定了我國《非法藥物折算表》，列明了各主要管制藥物與海洛因的相當量。最高法院將會同國家禁毒委辦公室，對于執行該意見的標準和原則，提出具體的實施意見。鑒于這種情況，本《毒品犯罪量刑指南》亦作了相應的參照執行規定。需要強調的是，非法藥物雖可折算為海洛因，但畢竟不是海洛因，故本《毒品犯罪量刑指南》規定，如果涉及的毒品既有法律或司法解釋明文規定的量刑數量標準，也有未規定數量標準的，兩者不能累計；亦不能將未規定數量標準的毒品折算后，與有規定數量標準的毒品予以累計。如果有規定數量標準的毒品的量刑，能吸收未規定數量標準的毒品的量刑，對于后者可以不單獨量刑，作情節考慮；反之，應依照本《毒品犯罪量刑指南》的相關規定適用刑罰，并將前者的毒品數量，作情節考慮。

6、以相對確定和簡單遞增相結合，規范各類毒品犯罪適用財產刑的處罰標準的方法。

打擊毒品犯罪，除繼續依法判處主刑外，還要進一步加大對毒品犯罪財產刑適用和執行力度，堅決摧毀毒品犯罪分子再次犯罪的經濟基礎。本《毒品犯罪量刑指南》根據刑法

規定，對各類毒品犯罪的量刑均附加財產刑，除對判處無期徒刑以上刑罰，規定并處沒收個人財產5萬元以上或沒收個人全部財產外，在對有期徒刑及其以下刑罰的財產刑適用上與對主刑的量刑適用有所區別，主要是采取簡單遞增法，根據主刑輕重，確定相應的財產刑。

7、對各類毒品犯罪的酌定情節規定了相應的從重、從輕適用條件。

(1)對刑法

第348條規定，犯非法持有毒品罪、情節嚴重的量刑，劃分成兩個刑格，分別規定了不同的適用條件。

(2)對刑法

第347條第4款規定的走私、販賣、運輸、制造毒品，情節嚴重的適用標準，作了相應規定。

(3)具體規定了毒品犯罪中的5項酌定從輕處罰的條件和7項酌定從重處罰的條件。

(4)對單位犯刑法

第347條第2、3、4款罪，考慮到毒品犯罪中單位和個人在其中的作用不同，故規定對單位量刑標準以直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處的最高罰金數額為標準，判處單位三倍以上的罰金；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照本《毒品犯罪量刑指南》的規定適用刑罰，但判處死刑(立即執行)的，涉及的毒品數量，一般要達到死刑數量標準規定的3倍以上。

8、對適用各類毒品犯罪量刑標準的基本方法作了規定。

本《毒品犯罪量刑指南》分別對具有法定從輕、減輕，法定從重、酌定從重、從輕及具有多個量刑情節如何適用本《毒品犯罪量刑指南》的刑種、量刑段和刑格均作了相應規定。

此外，在具體審理毒品犯罪案件時，根據案件具體情況，確需對被告人從嚴或從寬處罰的，可以不適用本《毒品犯罪量刑指南》，依照法律規定，對被告人適用刑罰。

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