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寧波
由祖父母實際撫養的兒童可否提起刑事附帶民事訴訟
[案情]
泰和縣有一兒童彭某，今年剛滿5歲的，彭某的母親在彭某不足2歲時離家出走至今下落不明，彭某的父親于2004年下半年不幸患病死亡，此后彭某與其祖父母共同生活。2005年3月，彭某在一場交通事故中死亡，彭某在該場事故中不負事故責任。在檢察機關將肇事方提起公訴后，彭某的祖父母也向法院提起了刑事附帶民事訴訟。
[分歧]
對于彭某的祖父母是否有權提起附帶民事訴訟，審理中存在兩種爭議：
第一種意見認為，彭某的祖父母無權提起附帶民事訴訟。理由為：根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第八十四條的規定“人民法院受理刑事案件后，可以告知因犯罪行為遭受物質損失的被害人，已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟”，已死亡被害人的近親屬提起附帶民事訴訟，應參照《繼承法》的規定，由第一順序繼承人提起附帶民事訴訟，在沒有第一順序繼承人的情形下，后一順序繼承人才有權提起附帶民事訴訟。本案中，在沒有經過法定程序確認被害人失蹤或者死亡的情形下，被害人的祖父母無權提起附帶民事訴訟。
第二種意見認為，被害人的祖父母有權提起附帶民事訴訟。理由為：被害人的祖父母屬于近親屬范圍，也是被害人的實際監護人，為維護被害人的合法權益，應允許被害人的實際監護人即其祖父母提起附帶民事訴訟。
[評析]
筆者同意第二種意見。理由為：根據《若干問題的解釋》，被害人的近親屬可以提起附帶民事訴訟。根據《中華人民共和國婚姻法》第28條及《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第147條的規定，被害人的近親屬應擴展到被害人的祖父母、外祖父母。近親屬提起刑事附帶民事訴訟，筆者認為應當符合下列條件：（1）、近親屬對于已死亡的被害人生前存在撫養關系；（2）、必須是在被害人確已死亡的情形下進行；（3）、其必須存在著實際的物質損失且該損失是由被告人和犯罪行為造成。另外，提起附帶民事訴訟，是權利而不是義務。民事訴訟實行當事人主義，“訴權在民”，民不告官不究，由于種種原因，并非所有被害人的近親屬均能夠或者愿意提出附帶民事訴訟。本案中，被害人彭某的祖父母在被害人的父親死亡、母親下落不明的情況下，一直擔負著撫養被害人的責任，被害人死亡也是給其祖父母造成了直接和間接的損失。若不允許被害人的祖父母提起附帶民事訴訟，則意味著被害人死亡后沒有主張權利的人，出現“撞死人白撞”的局面，對社會來說也是負面的影響。朱烈旗朱煒
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