權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)的效果

合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，又稱為合同債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，是指合同當(dāng)事人一方將合同權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的法律現(xiàn)象。合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)，既可以是由協(xié)議為之，此時合同當(dāng)事人一方須經(jīng)對方同意，目的在于保護(hù)相對方的利益不受損;也可以由法律加以規(guī)定，這主要體現(xiàn)在企業(yè)的合并和分立中。

依據(jù)我國《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。”在這里，當(dāng)事人雙方的合意是構(gòu)成合同轉(zhuǎn)讓的必要條件，學(xué)術(shù)界對合同相對人的同意存在著兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為債務(wù)人同意是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的成立要件，因?yàn)楦爬ㄒ妻D(zhuǎn)在性質(zhì)上為多方法律行為，自然合同的另一方當(dāng)事人也是概括移轉(zhuǎn)的當(dāng)事人之一，合同既然是自由意志的體現(xiàn)，如果未經(jīng)相對方同意，就不能體現(xiàn)出契約之本質(zhì)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，相對人同意并不是概括轉(zhuǎn)讓合同成立的要件，而是概括轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人生效的條件,概括轉(zhuǎn)讓涉及兩種不同的法律關(guān)系，即轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系和債權(quán)人與債務(wù)人之間的原合同關(guān)系，但是就轉(zhuǎn)讓合同關(guān)系而言，僅在轉(zhuǎn)讓人和第三人之間發(fā)生效力，相對人并非合同當(dāng)事人，因此轉(zhuǎn)讓也不是多方法律行為，相對人是否同意并不成為合同成立的構(gòu)成要件;再則，從合同性質(zhì)上來講，相對人同意是法律為了保護(hù)相對人利益而設(shè)立的規(guī)則,因?yàn)樵诟爬ㄞD(zhuǎn)讓中，他同樣也是債權(quán)人，如果讓與人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利義務(wù)未經(jīng)得他的同意，則這樣的轉(zhuǎn)讓對他不產(chǎn)生效力，相對人可以依照原合同向讓與人或主張權(quán)利，或作出履行，讓與人不得拒絕，而作為受讓人的第三人并未加入合同關(guān)系，如果向其主張權(quán)利，請求履行其債務(wù)，相對人則有權(quán)予以拒絕。可見，要想取得概括轉(zhuǎn)讓預(yù)計(jì)之效果，相對人的同意是不可或缺的(這不包括法定情形)。

合同轉(zhuǎn)讓的制度解構(gòu)

債權(quán)讓與制度的法律解構(gòu)

債權(quán)讓與，債權(quán)讓與合同(基礎(chǔ)行為)和產(chǎn)生債權(quán)的行為之間的關(guān)系重要而復(fù)雜，為便于了解，我們不妨先舉一個例子。甲公司(某房地產(chǎn)投資企業(yè))與開發(fā)商(乙)在2003年7月15日簽訂合同，約定由乙于2003年10月2日將某地一棟花園式商品房交付給甲，甲支付價款約為1600萬元。甲公司于2003年8月7日又與丙(另一房地產(chǎn)投資企業(yè))簽訂轉(zhuǎn)讓商品房請求權(quán)的合同，并于當(dāng)日把書面通知送達(dá)給乙。在本案中，甲和丙之間的轉(zhuǎn)讓商品房請求權(quán)的合同，實(shí)際上是甲將商品房的請求權(quán)出賣給了丙，丙將向甲支付1600萬元。其中，甲公司和開發(fā)商之間的買賣合同是產(chǎn)生債權(quán)的行為;甲和丙之間的商品房請求權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是基礎(chǔ)行為，也稱為債權(quán)讓與合同;商品房請求權(quán)于2003年8月7日讓與給了丙，是債權(quán)讓與。在這里，買賣商品房的合同提供轉(zhuǎn)讓商品房請求權(quán)的標(biāo)的物，轉(zhuǎn)讓商品房請求權(quán)的合同是商品房請求權(quán)讓與的原因行為，請求權(quán)讓與系轉(zhuǎn)讓合同生效的結(jié)果(相當(dāng)于有體物買賣合同履行的結(jié)果)。

債務(wù)承擔(dān)制度的法律解構(gòu)

債務(wù)承擔(dān)，又稱為合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)，即在維持債的內(nèi)容的同一性的前提下，債權(quán)人或者債務(wù)人通過與第三人簽訂協(xié)議的方式，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人的法律現(xiàn)象。當(dāng)合同義務(wù)部分移轉(zhuǎn)時，債務(wù)人與承擔(dān)人共同承擔(dān)合同義務(wù)履行責(zé)任;而當(dāng)合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓時，由承擔(dān)人負(fù)擔(dān)合同義務(wù)之履行，債務(wù)人退出合同關(guān)系，但此時原本由債務(wù)人享有之權(quán)利并不因此消滅。

債務(wù)承擔(dān)，債務(wù)承擔(dān)合同，產(chǎn)生債務(wù)的合同關(guān)系比較復(fù)雜，為了便于了解，我們也不妨舉例加以說明。甲與乙簽訂一個買賣電腦的合同，約定由乙交付一臺賽揚(yáng)處理器的Dell牌電腦，標(biāo)的為5000元，之后乙又與丙簽訂債務(wù)承擔(dān)合同，由丙承受交付一臺符合條件電腦的債務(wù)。在本案中，丙取得債務(wù)叫做債務(wù)承擔(dān);乙與丙簽訂的移轉(zhuǎn)合同債務(wù)的合同是債務(wù)承擔(dān)合同;甲乙之間簽訂的買賣合同關(guān)系，是產(chǎn)生債務(wù)的合同。

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