一、從倒賣”的規(guī)范意義來看實(shí)行行為是否終了

實(shí)行行為終了未必成立犯罪既遂，但實(shí)行行為沒有終了，必然成立未遂。因此以出售牟利為目的購買大量車票尚未售出”是否實(shí)行行為的終了，對其犯罪形態(tài)的認(rèn)定具有重要的意義。通過界定倒賣”的規(guī)范意義，來說明實(shí)行行為是否終了，是解決問題的一個路徑。

倒賣車票罪在刑法修訂前，根據(jù)司法解釋規(guī)定是以投機(jī)倒把罪論處的，修訂后的刑法將投機(jī)倒把罪予以分解，將倒賣車票罪規(guī)定為獨(dú)立罪名，因此，沿襲使用倒賣”一詞或許是為了體現(xiàn)法律修訂的承續(xù)性。倒賣”一詞是不規(guī)范的、普通的用語，在司法實(shí)踐中，通常要對普通用語進(jìn)行規(guī)范化，也就是不能完全按照字面解釋普通用語的含義，要通過解釋揭示普通用語的規(guī)范意義。普通用語的規(guī)范意義，除了應(yīng)當(dāng)以用語本身所具有的客觀含義為依據(jù)外，還需要根據(jù)刑法所描述的犯罪類型的本質(zhì)以及刑法規(guī)范的目的予以確定，從而使用語的規(guī)范意義與犯罪的本質(zhì)、規(guī)范的目的相對應(yīng)。倒賣”一詞的普通意義應(yīng)該是買進(jìn)再賣出的行為，如果以這種普通意義作為規(guī)范的意義，就會得出這樣的結(jié)論：只有買進(jìn)再賣出才是完整的倒賣行為，買進(jìn)而未及賣出，是倒賣行為的未完成狀態(tài)，一個犯罪的構(gòu)成要件的客觀行為沒有完成，當(dāng)然只能認(rèn)定未遂。但是，普通用語的普通意義，只是規(guī)范意義的底線，而不一定與規(guī)范意義等同。檢驗(yàn)規(guī)范意義是否就是普通意義，可以從規(guī)范的目的來考察。倒賣車票罪的法益是國家對車票的正常管理秩序，設(shè)立倒賣車票罪的目的就是為了保護(hù)國家對車票的正常管理秩序不被侵害。為了出售牟利而買進(jìn)大量車票，就已經(jīng)使國家失去了對車票的控制，他人也因此無法通過正常途徑、以正常價格購買到所需要的車票，國家對車票的正常管理秩序被侵害。如果認(rèn)為購買而未售出是未遂的話，就認(rèn)為只有售出才體現(xiàn)了對法益的實(shí)際侵害，這樣解釋顯然不妥。那么，把倒賣”的普通意義當(dāng)做規(guī)范意義就是有問題的，這就要對普通用語規(guī)范化，通過解釋探尋其規(guī)范意義。倒賣”一詞在語義上與販賣”相同，對于販賣”一詞規(guī)范意義的考察，就會知曉倒賣”一詞的規(guī)范意義。最高人民法院《關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定〉的若干問題的解釋》中明確規(guī)定：販賣毒品是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。”從這個司法解釋來看，販賣”的規(guī)范意義包括以出賣為目的而購買的行為，倒賣”與販賣”在規(guī)范意義上是相同的，因此，倒賣”的規(guī)范意義也當(dāng)然可以解釋為以出售牟利為目的而購買的行為。那么，以出售牟利為目的購進(jìn)大量車票，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是倒賣”實(shí)行行為的終了。

二、目的犯中的目的未實(shí)現(xiàn)是否影響犯罪形態(tài)的認(rèn)定

倒賣車票罪在刑法中沒有明文規(guī)定以牟利為目的”，但在解釋論上（包括刑法的適用）將以牟利為目的”確定為犯罪構(gòu)成的主觀要件內(nèi)容。在刑法理論上認(rèn)為，目的犯中的目的，屬于主觀要素，并不需要客觀上實(shí)現(xiàn)其目的，這種不要求存在與之相對應(yīng)的客觀事實(shí)的主觀要素，稱為主觀的超過要素。倒賣車票罪主觀上要求具有牟利的目的，那么，在車票未售出的情形下，牟利的目的顯然沒有實(shí)現(xiàn)，正因如此，持未遂論者對自己的觀點(diǎn)更增加了幾分自信，認(rèn)為目的未實(shí)現(xiàn)就應(yīng)當(dāng)是犯罪未得逞，以致影響了對以出售牟利為目的購買大量車票尚未售出”的犯罪形態(tài)的正確認(rèn)定。刑法理論上認(rèn)為，作為主觀的超過要素所講的犯罪目的，不是指犯罪故意的意志因素，而是故意之外的一種主觀心理內(nèi)容。正如有學(xué)者認(rèn)為，沒有既遂與超出故意內(nèi)容的意圖、目的沒有關(guān)系，故意是對符合構(gòu)成要件的事實(shí)的認(rèn)識與容認(rèn)（相當(dāng)于放任，但包含希望），構(gòu)成要件的結(jié)果當(dāng)然是行為人認(rèn)識與容認(rèn)的內(nèi)容，因此，判斷是否既遂時雖然不必考慮行為人超出故意內(nèi)容的主觀目的或意圖，但要考慮行為人的故意內(nèi)容。根據(jù)此觀點(diǎn)，我們可以作以下分析，倒賣車票罪是以牟利為目的倒賣車票，情節(jié)嚴(yán)重的行為，倒賣車票罪是故意犯罪，犯罪故意由認(rèn)識因素與意志因素構(gòu)成，在認(rèn)識因素上，行為人明知自己的行為會發(fā)生使他人不能通過正常途徑購買到車票的危害結(jié)果，在意志因素上，行為人是希望或放任這種危害結(jié)果發(fā)生。因此，是否未遂就要看行為人認(rèn)識到的、希望或放任的危害結(jié)果是否發(fā)生，至于是否牟取了利益，則不能左右對既遂與未遂的判斷。以出售牟利為目的購進(jìn)大量車票，當(dāng)然地發(fā)生了他人不能通過正當(dāng)途徑購得車票的危害結(jié)果，所以應(yīng)當(dāng)是既遂。一般認(rèn)為，主觀的超過的要素是違法要素，也就是說，如果大量套購車票，主觀上不具有牟利的目的”則不具有違法性。因此，目的犯中的目的未實(shí)現(xiàn)不影響犯罪既遂的認(rèn)定。（吉林鐵路運(yùn)輸檢察院·馬*成）