摘要：在全世界范圍內，公司并購逐漸或已經成為現代投資的一種主流形式，而這一復雜的市場運做行為必須置于健全的法律控制之下，才可充分發(fā)揮其積極效果。中國目前的并購已有了長足的發(fā)展，但是相關的法律法規(guī)仍不完善、不系統，本文提出了自己關于健全公司并購法律制度的一些建議。

關鍵字：公司兼并，公司收購，公司并購，立法建議

一、公司并購概述

并購是兼并與收購的簡稱，泛指以取得企業(yè)財產權與經營權為目的的合并、股票買入、營業(yè)權買入等活動，也即個人、團體或企業(yè)成為另一企業(yè)資產的所有者或取得其經營支配權的一項或多項活動之總稱②。

公司兼并是指經由轉移公司所有權的形式，一個或多個公司的全部資產與責任都轉移為另一公司所有，作為結果，其資產與責任都予以轉讓的公司不需經過清算而不復存在，而接受該公司全部資產與責任的另一公司仍然完全以該另一公司名義繼續(xù)運行，這在傳統的公司法關于公司合并的理論中被稱為吸收合并。③而公司收購則是指一個公司經由收買另一公司的股票等方式，取得該另一公司的控制權或管理權。該另一公司仍然存續(xù)而不必消滅。④

顯而易見，公司兼并與收購并不完全是一回事，不可同日而語，更不可混淆、混用。當然，兼并與收購也經常在許多情況下被并用，例如英國反映收購與兼并規(guī)范的倫敦守則等，為求實際，但又想準確地把握并表示兼并與收購畢竟不同，本文在總體上采用了兼并與收購的簡稱“并購”一詞，但在需要對之加以區(qū)分的時候，則具體分別使用“收購”與“兼并”的概念來加以論述。

公司并購作為市場經濟條件下一種優(yōu)勝劣汰的機制，具有調節(jié)生產，優(yōu)化資源配置，增強公司實力與競爭力、推動經濟和技術發(fā)展的巨大積極作用。但同時公司并購也可能因加速推動經濟的集中從而形成壟斷，損害社會公共利益、經濟民主，甚至影響社會穩(wěn)定。為有效防止公司并購可能產生的負面影響并盡可能減少公司并購中不規(guī)范現象的產生，各國無不通過一系列的立法來加以調整，我國也不例外。

二、中國法律中關于規(guī)范公司并購的規(guī)范及存在的問題

中國目前的并購，不是完全無法可依，而是部分有法可依。但在這可依的部分里，又因法律法規(guī)零散、不系統，加之規(guī)定有些本身也存在許多問題和缺陷，這主要集中在：

1、律規(guī)范之間缺乏一致性，甚至相互沖突

在并購問題上，我國并沒有一部統一的法令，加上多年以來的主體立法的積習，即對不同性質的企業(yè)，不同所有制的企業(yè)，不同形式的企業(yè)分別作出不同的規(guī)定，以至許多規(guī)定之間不時回有沖突。例如：有關集體企業(yè)兼并是否要經過或如何經過批準這一問題上，有關的規(guī)定就大不一樣。1989年2月19日的“關于企業(yè)兼并的暫行辦法”第三條規(guī)定：“集體所有制企業(yè)被兼并，由職工代表大會討論通過，報政府主管部門備案。”而1990年6月3日公布的中華人民共和國鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例第15條規(guī)定：“企業(yè)分立、合并等須經原批準該企業(yè)設立的機關核準，向當地共商行政管理機關和稅務機關辦理變更或注銷登記，并通知開戶銀行。”1991年9月9日公布的中華人民共和國城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例第15條規(guī)定：“集體企業(yè)的分立、合并、停產、遷移或者主要登記事項的變更，必須符合國家的有關規(guī)定，由企業(yè)提出申請，報經原審批部門批準，依法向原登記機關辦理變更登記。”

上述兩條規(guī)定雖然把集體所有制企業(yè)具體分為鄉(xiāng)村與城鎮(zhèn)兩類，但仍屬于集體所有制企業(yè)的范圍。而“備案”、“核準”、“批準”的要求卻顯然是相沖突的。

2、套法律規(guī)范不及時，存在法律空白

比如，《中國人民共和國公司法》第131條規(guī)定：“股票溢價發(fā)行的具體管理辦法由國務院另行規(guī)定。”第148條規(guī)定：“國家授權投資機構可以依法轉讓其持有的股份，也可購買其他股東持有的股份，轉讓或購買股份的審批權限、管理辦法，有法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。”