一、概念及其構(gòu)成

　　挪用公款罪，是指國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者挪用數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的行為。

　　（一）客體要件

　　本罪侵犯的客體，主要是公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，同時(shí)在一定程度上也侵犯了國家的財(cái)經(jīng)管理制度。挪用公款罪侵犯的直接客體是公款的使用權(quán)，同時(shí)行為人挪用公款后必然占有，有的還因此獲得收益。而所有權(quán)包括占有、使用、收益、處分四種相互聯(lián)系又具有相對(duì)獨(dú)立性的權(quán)能，因此對(duì)所有權(quán)權(quán)能的侵犯也必然是對(duì)所有權(quán)的侵犯。所有權(quán)被侵犯并不意味著所有權(quán)轉(zhuǎn)移。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，取得所有權(quán)必須依照法律規(guī)定，因此，從這一法律意義上講，任何財(cái)產(chǎn)犯罪實(shí)際上都不可能真正取得所有權(quán)，挪用公款罪與貪污一樣都侵犯了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，不同之處只是在于所有權(quán)被侵犯的程度不同而已。同時(shí)，正因?yàn)榕灿霉钭镏苯忧址噶斯畹氖褂脵?quán)，而這是違反國家財(cái)經(jīng)管理制度中的公款使用制度的，因而它又侵犯了國家財(cái)經(jīng)管理制度。但是，由于挪用公款侵犯的主要客體是國家公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，挪用公款罪所侵犯的客體包括：一是國有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；二是勞動(dòng)群眾集體財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；三是用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)ｍ?xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；四是在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)：五是非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位資金的所荷權(quán)；六是非國有金融機(jī)構(gòu)中客戶資金的所有權(quán)，其中，挪用公款罪的犯罪對(duì)象，既包括當(dāng)然的公共資金款項(xiàng)，也包括擬定的公共資金款項(xiàng)。

　　本罪侵犯的對(duì)象主要是公款。這既包括國家、集體所有的貨幣資金，也包括由國家管理、使用、運(yùn)輸、匯兌與儲(chǔ)存過程中的私人所有的貨幣。在國有企業(yè)、公司中，具有國家工作人員身份的人挪用本企業(yè)、公司的財(cái)物，屬于侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)。在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)中，具有國家工作人員身份的人挪用上述公司、企業(yè)的資金，也應(yīng)屬于侵犯公共財(cái)物所有權(quán)。根據(jù)本法第384條的規(guī)定，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，要按挪用公款罪從重處罰，因此這些特定的公款、公物可以成為本罪的對(duì)象。挪用公物歸個(gè)人使用，一般應(yīng)由主管部門按政紀(jì)處理，情節(jié)嚴(yán)重，需要追究刑事責(zé)任的，可以折價(jià)按挪用公款罪處罰。因而一般的公物也可以成為本罪的對(duì)象。

　　廣義的公款，是指公共款項(xiàng)、國有款項(xiàng)和特定款物以及非國有單位（金融機(jī)構(gòu)）和客戶資金的統(tǒng)稱。既具有當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)特性，也具有擬定的公共財(cái)產(chǎn)的特性。其中，公共款項(xiàng)，就是為公共所有的資金款項(xiàng)；國有款項(xiàng)，是指為國家所有的資金款項(xiàng)；特定款物，是指專門用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物。它既可以為國家所有，也可以為勞動(dòng)群眾集體組織所有，還可以為社會(huì)公益組織所有；非國有單位資金，是指非國有公司、企業(yè)和其他非國有單位所有的資金；客戶資金，是指金融機(jī)構(gòu)客戶所有的資金。因此，廣義的公款不僅包括公共資金款項(xiàng)和國有資金款項(xiàng)，而且還包括特定財(cái)物和非國有單位、客戶資金。所謂狹義的公款，專指公共所有的資金款項(xiàng)。包括國有的資金款項(xiàng)、勞動(dòng)群眾集體所有的資金款項(xiàng)或用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助專項(xiàng)基金。該類公款只具有當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)特性。

　　（二）客觀要件

　　本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用數(shù)額較大的公款進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用數(shù)額較大的公款超過三個(gè)月未還的行為。其中包含三個(gè)要件：（1）行為人實(shí)施了挪用公款的行為，即行為人未經(jīng)合法批準(zhǔn)而擅自將公款移作他用。（2）行為人挪用公款的行為是利用其主管、管理、經(jīng)手公款的職務(wù)上的便利實(shí)施的。（3）行為人挪用的公款是歸個(gè)人使用的，所謂歸個(gè)人使用，既包括由挪用者本人使用，也包括由挪用者交給、借給他人使用。根據(jù)本條之規(guī)定，挪用公款歸個(gè)人使用具體可包括以下三種情況：

　　一是挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行非法活動(dòng)。這里所說的非法活動(dòng)是指挪用公款供個(gè)人或他人進(jìn)行走私、賭博等違法犯罪活動(dòng)。對(duì)這種情況的定罪，沒有要求挪用公款的數(shù)額要達(dá)到較大，也沒有規(guī)定挪用達(dá)到多長時(shí)間，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（1998年5月9日施行）的規(guī)定，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，以五千元至一萬元為起點(diǎn)；挪用公款歸個(gè)人進(jìn)行營利活動(dòng)的或挪用公款歸個(gè)人使用超過三個(gè)月未還的，以一萬元至三萬元為起點(diǎn)。如果挪用公款未達(dá)到以上標(biāo)準(zhǔn)的，一般可不認(rèn)為構(gòu)成犯罪。

　　二是挪用公款歸個(gè)人進(jìn)行營利活動(dòng)，并且數(shù)額較大的。這是指挪用數(shù)額較大的公款作為挪用人或者他人進(jìn)行營利活動(dòng)的資本，如挪用人本人或者他人將挪用的公款用于生產(chǎn)、經(jīng)營、買房出租，作為個(gè)人參與企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)的入股資金，存人銀行或者借給他人而個(gè)人取利等，如果行為人挪用公款后，為私利以個(gè)人名義將挪用的公款借給企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體使用的，不管這些單位是合將其挪用的公款用于營利活動(dòng)，都應(yīng)視為挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行營利活動(dòng)，而不能認(rèn)為屬于挪歸公用，這里的數(shù)額較大以挪用公款一萬元至三萬元為起點(diǎn)，以挪用公款l5萬至20萬元為數(shù)額巨大的數(shù)額起點(diǎn)。對(duì)于這種挪用公款數(shù)額較大的公款歸個(gè)人進(jìn)行營利活動(dòng)的，法律既沒有要求挪用公款要達(dá)到多長時(shí)間，也不要求行為人營利的目的要真正達(dá)到。但如果行為人在案發(fā)前已部分或者全部歸還本息的，可以分別情節(jié)，從輕處罰，情節(jié)輕微的，可以免除處罰。

　　三是挪用公款歸個(gè)人用于上述非法活動(dòng)、營利活動(dòng)以外的用途，并且數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還的。如挪用公款用于建造私房、購置家具和其他生活用品、辦理婚喪、支付醫(yī)療費(fèi)或者償還家庭、個(gè)人債務(wù)等。這種情況既要求挪用公款要達(dá)到一定數(shù)額。也要求挪用公款要達(dá)到一定時(shí)間。這里的數(shù)額較大也是以一萬元至三萬元為起點(diǎn)，以15萬元至20萬元為數(shù)額巨大的數(shù)額起點(diǎn)。未還是指案發(fā)前（被司法機(jī)關(guān)、主管部門或者有關(guān)單位發(fā)現(xiàn)前）未還。如果挪用公款數(shù)額較大，超過三個(gè)月，在案發(fā)前已全部歸還本金的，可以從輕處罰或減輕處罰。給國家、集體造成的利益損失應(yīng)予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過三個(gè)月，雖在案發(fā)前已全部歸還本息的，從輕處罰。在實(shí)踐中，也有這樣的情形，行為人多次挪用公款，用后次挪用的公款歸還前次挪用的公款，而每次挪用的間隔時(shí)間都不超過三個(gè)月，對(duì)此，應(yīng)從第一次挪用公款的時(shí)間算起。連續(xù)累計(jì)至挪用行為終止。在追究行為人的刑事責(zé)任時(shí)，挪用公款的數(shù)額按最后未歸還的金額認(rèn)定。

　　挪用公款給他人使用，不知道使用人用公款進(jìn)行營利活動(dòng)或者用于非法活動(dòng)，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，構(gòu)成挪用公款罪，明知使用人用于營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用人挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)或者非法活動(dòng)。

　　（三）主體要件

　　本罪的主體是恃殊主體，即國家工作人員，這里所說的國家工作人員與前述貪污罪中國家工作人員的內(nèi)涵、外延基本相同。同樣具有特定性和公務(wù)（職務(wù)）性。構(gòu)成挪用公款罪的國家工作人員包括：

　　在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的國家工作人員。在國有公司、企事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；受國有單位委派到非國有單位中從事公務(wù)的人員；其他依照法律從事公務(wù)的人員。

　　（四）主觀要件

　　本罪在主觀方面是直接故意，行為人明知是公款而故意挪作他用，其犯罪目的是非法取得公款的使用權(quán)。但其主觀特征，只是暫時(shí)非法取得公款的使用權(quán)，打算以后予以歸還。至于行為人挪用公款的動(dòng)機(jī)則可能是多種多樣的，有的是為了營利，有的出于一時(shí)的家庭困難，有的為了贊助他人，有的為了從事違法犯罪活動(dòng)。動(dòng)機(jī)如何不影響本罪成立。具體言之，挪用公款罪在主觀方面有以下特點(diǎn)：

　　1、挪用公款具有非法性。即行為人未經(jīng)批準(zhǔn)或許可（包括直接明示的許可或間接明示的默許），違反規(guī)章制度私自動(dòng)用公款。其中，規(guī)章制度具有廣泛性，因此，挪用的非法性具有兩層含義：一是故意違反有關(guān)公款管理的規(guī)章制度，二是故意違反有關(guān)公款使用的規(guī)章制度，未經(jīng)合法批準(zhǔn)、許可。

　　2、挪用的本意，是指公款私用、移用、占用、借用。行為目的是為了使用，而非占有公款。其中，行為的目的包括：

　　（1）挪用公款歸個(gè)人使用；

　　（2）挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)；

　　（3）挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)。

　　3、挪用并不侵吞公款，而是準(zhǔn)備歸還，具有擅自借用的特性。即便挪用后而不能歸還，也不是出于行為人的主觀故意占有，而是出于行為人意志之外的客觀原因造成的。

　　因此，司法實(shí)踐中，在認(rèn)定挪用公款罪的主觀方面時(shí)，可把握以下幾點(diǎn)：是否明知是公款；是否故意非法使用；是否只是想暫時(shí)挪用；是否準(zhǔn)備以后歸還。當(dāng)挪用人與使用人不一致時(shí)，如果挪用人不知使用人利用公款進(jìn)行非法活動(dòng)時(shí)，只能根據(jù)挪用人的明知內(nèi)容，按照挪用公款進(jìn)行營利或挪用公款歸個(gè)人使用處罰。如果挪用人知道使用人用公款進(jìn)行非法活動(dòng)的，則按挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)處罰；如果挪用人開始作案后，主觀故意由暫時(shí)挪用發(fā)展為非法永久占為己有時(shí)，無論行為人主觀上是否真的具有非法永久占有公款的目的，也無論這種占有是否已客觀存在，只要超過三個(gè)月未還的，就按挪用公款罪論處，而不按貪污罪或侵占罪處罰。因此，挪用公款罪與貪污罪、侵占罪在行為人犯意發(fā)展過程中是不同的：挪用公款罪開始為使用公款，后來可能發(fā)展為占有：而貪污罪、侵占罪卻始終貫穿占有公款的目的。

　　二、認(rèn)定

　　（一）區(qū)分挪用公款罪與非罪的界限

　　首先，并非所有的挪用公款行為都構(gòu)成犯罪。因此，認(rèn)定挪用公款罪與非罪界限的關(guān)鍵，是看該挪用公款行為，是否屬于法定的挪用公款罪范圍。具體來說，是看該行為是否屬于下列法定的挪用公款而構(gòu)成犯罪的行為范圍，除此范圍之外的其他挪用公款行為，應(yīng)視為挪用公款的一般違法行為。下列挪用公款行為屬于構(gòu)成挪用公款罪的行為：

　　1、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體工作人員和國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)；或者挪用本單位資金數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)的；或者挪用本單位資金數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。

　　2、國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的；或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的；或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。

　　3、國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的；或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的；或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。

　　4、國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的行為。

　　其次，在認(rèn)定某一挪用公款行為，是否構(gòu)成挪用公款罪時(shí)，要把握以下幾點(diǎn)：

　　1、考察行為人是否屬于具有刑事責(zé)任能力、達(dá)到刑事責(zé)任年齡，且具有本法第93條所規(guī)定的國家工作人員身份的人員范圍。如果缺少上述三個(gè)條件之一，該行為人也不能成為挪用公款罪的主體。至于國家工作人員的范圍，要嚴(yán)格依照法律規(guī)定確認(rèn)。

　　2、考察行為人是否實(shí)施了挪用公款行為，挪用公款的行為是否屬于依法從事公務(wù)過程中實(shí)施的。

　　3、考察挪用公款的行為，是否具有三性。即從事非法活動(dòng)性、進(jìn)行營利活動(dòng)性和超過三個(gè)月未還性。

　　4、考察所挪用的款項(xiàng)是否屬于公款范圍。這里的公款作廣義解釋，既包括貨幣，也包括有價(jià)證券和特定款物。

　　5、對(duì)于營利型、未退還型的挪用行為而言，還要考察被挪用的公款數(shù)額是否屬于數(shù)額較大，即一萬元至三萬元范圍。其中，公款數(shù)額不包括挪用時(shí)至案發(fā)前所生的利息；營利的多少并不影響對(duì)營利目的的認(rèn)定；案發(fā)后行為人是否積極退還公款，并不影響對(duì)挪用公款罪的認(rèn)定，但退贓行為可作為量刑情節(jié)考慮。

　　6、對(duì)于非法活動(dòng)型挪用公款行為而言，沒有數(shù)額、時(shí)間上的限制。同時(shí)，非法活動(dòng)泛指一切違反法律、法規(guī)、規(guī)定、命令和規(guī)章的活動(dòng)，不管該非法活動(dòng)是否完成，只要行為人把所挪用的公款用于從事非法活動(dòng)時(shí)，即視為非法活動(dòng)型挪用公款行為。

　　7、挪用公款罪的挪用人與使用人，有時(shí)一致，有時(shí)不一致。但并不影響對(duì)挪用人犯罪的認(rèn)定。

　　總之，在認(rèn)定挪用公款罪與非罪時(shí)，一看該行為是否屬于法定挪用公款罪范圍；二看該行為是否符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。

　　（二）挪用公款罪未遂的認(rèn)定

　　挪用公款罪作為結(jié)果犯，同樣存在未遂問題。

　　根據(jù)本法第23條規(guī)定，挪用公款罪的未遂問題，包括兩種情形：

　　一是由于行為人意志以外的原因，雖其已著手實(shí)施挪用公款犯罪行為，但尚未能將公款挪出。對(duì)此，一般不作為犯罪處理。

　　二是行為人已將公款挪出，但因其意志以外的原因而尚未使用，這種挪而未用的行為，實(shí)際上已經(jīng)侵害公款的所有權(quán)，因此，應(yīng)比照挪用公款罪既遂從輕或減輕處罰。

　　（三）挪用公款與拆借資金的認(rèn)定

　　拆借資金與挪用公款，作為兩種對(duì)公款的處置方式，在認(rèn)定兩者的界限時(shí)，應(yīng)把握以下幾點(diǎn)：

　　1、概念上的區(qū)別。前者是指銀行或企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式，是一種合法行為；而后者是將原定用于某方面的公款移作他用的行為，它侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的占有、使用和收益權(quán)。

　　2、行為方式上的區(qū)別。前者是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上，是經(jīng)有權(quán)出借的人同意，并通過合法手續(xù)，如拆借協(xié)議、貸款合同，這是民事法律關(guān)系上的債權(quán)關(guān)系；而后者是行為人利用其職務(wù)上的便利，私自將公款挪用，使國家或集體對(duì)公款失去控制，具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。

　　3、從社會(huì)危害性上看。前者是一種融通資金的行為，它為解決公司、企業(yè)生產(chǎn)、流通資金暫時(shí)短缺起積極作用。如違反有關(guān)規(guī)定則是一種違規(guī)違紀(jì)行為；而后者侵犯了公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)中的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)，干擾和破壞了經(jīng)濟(jì)體制改革和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的健康發(fā)展。

　　4、對(duì)那些以拆借資金為名，逃避信貸規(guī)模控制和監(jiān)督制度的非法拆借行為，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有直接責(zé)任的單位主管人員和經(jīng)辦人員，應(yīng)以挪用公款罪論處。

　　5、認(rèn)定拆借行為是否合法，是否構(gòu)成挪用公款罪，既要根據(jù)國家有關(guān)拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定，也要根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定進(jìn)行確定。其中，《中華人民共和國商業(yè)銀行法》（1995年5月10日）第46條規(guī)定：“同業(yè)拆借，應(yīng)當(dāng)遵守中國人民銀行規(guī)定的期限，拆借的期限最長不得超過四個(gè)月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金，留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補(bǔ)票據(jù)結(jié)算，聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時(shí)性周轉(zhuǎn)資金的需要。”這一規(guī)定，是認(rèn)定銀行間拆借資金是否合法的最直接根據(jù)。

　　（四）挪用公款與借貸公款的認(rèn)定

　　借貸公款是一種合法的借貸行為。單位與單位之間，個(gè)人與單位之間，只要辦理了必要的借款手續(xù)（借款合同），符合法律、法規(guī)政策規(guī)定，都可以相互借用款項(xiàng)。其特點(diǎn)在于：一是合法，二是自愿，三是用途合法。這三點(diǎn)，正是挪用公款所不具有的，但其卻具有未經(jīng)合法批準(zhǔn)，擅自動(dòng)用公款的特征。故挪用者與公款所有者之間不存在合法的借貸關(guān)系。

　　所謂借貸公款行為，是指單位負(fù)責(zé)人或經(jīng)管財(cái)務(wù)人員，批準(zhǔn)、決定將公款借貸給個(gè)人使用的行為。借貸，實(shí)際上就是放貸，是一種金融信貸行為。根據(jù)我國財(cái)經(jīng)金融管理規(guī)定，非金融部門未經(jīng)國家批準(zhǔn)是不能進(jìn)行信貸活動(dòng)的。借貸行為違反了財(cái)經(jīng)管理制度，是一種違反財(cái)經(jīng)法規(guī)的行為，因而具有行政違法性。但是，我國并未設(shè)立借貸公款罪，借貸行為是否具有刑事違法性，法律沒有規(guī)定。所以，將借貸行為歸為挪用，是沒有法律依據(jù)的。

　　借貸行為和挪用行為，都系與職務(wù)相關(guān)的行為。因此，兩者有諸多共同之處，如主體都具有經(jīng)管公共財(cái)產(chǎn)的職務(wù)身份，形式都是將公款轉(zhuǎn)給個(gè)人使用，具體對(duì)象都是公款，行為都具有違法性。這是兩者容易混淆的原因之一。然而，借貸行為與挪用畢竟不同，它有許多自身的特征：第一，主體的法人性。借貸行為人一般是單位的負(fù)責(zé)人或其他主管財(cái)務(wù)人員。這些人，對(duì)內(nèi)有經(jīng)營決策權(quán)、公共財(cái)產(chǎn)支配權(quán)，對(duì)外有代表單位進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。如果不是以單位的名義，而是個(gè)人擅自決定將公款借貸給個(gè)人，自然是個(gè)人行為。第二，形式的合作性，借貸都要經(jīng)過一定的程序（如一般經(jīng)過批準(zhǔn)或由領(lǐng)導(dǎo)決定，有的經(jīng)集體研究），辦理一定的手續(xù)（如訂立借貸合同，由借款人出具借據(jù)或收據(jù)），通過財(cái)務(wù)入帳，形式上是合法的。而挪用，是未經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)擅自動(dòng)用公款的行為，一般不需辦理何種手續(xù)，一經(jīng)挪用，就不具備合法性。第三，動(dòng)機(jī)的公利性。借貸，一般是出于為單位謀利，如有的是出于為單位創(chuàng)收，有的是出于把單位的死錢變成活錢，搞活經(jīng)濟(jì)。而挪用是出于謀私利，即通過取得公款的使用權(quán)而從中取得經(jīng)濟(jì)上的利益或其他好處。

　　確定借貸行為是不是挪用，只有在兩者構(gòu)成要件完全重合的情況下才能認(rèn)定。通過上述對(duì)借貸行為特征的分析可以看出，兩者在主體、客體方面是重合的，在客觀方面和主觀方面是交叉的。

　　客觀方面，借貸行為如果是法人行為，則與挪用發(fā)生分離，如果是個(gè)人行為，則與挪用發(fā)生重合。主觀方面，如果是出于公利，則與挪用發(fā)生分離，如果是出于私利，則與挪用發(fā)生重合。兩者重合的統(tǒng)一，就是認(rèn)定借貸行為轉(zhuǎn)化為挪用的標(biāo)準(zhǔn)，即是說，借貸行為人只有以個(gè)人的名義，出于為私利而為的才能以挪用論處，如果是以單位的名義，出于為公利而為的，就不能以挪用論處。

　　對(duì)以下幾種具體借貸行為的定性與處理：

　　1、對(duì)以下幾種借貸行為應(yīng)以挪用論處：行為人利用職權(quán)自批自借，或互批互借，或假名、冒名借貸，或由他人借款后又轉(zhuǎn)歸自己使用。因?yàn)樵谶@種情況下、借貸行為具備挪用的主客觀構(gòu)成要件。

　　2、對(duì)以下幾種借貸行為，不能以挪用論處，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，區(qū)別對(duì)待：

　　第一，對(duì)及時(shí)收回本息，未給單位造成損失的，一般可作違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律處理。因?yàn)檫@種情況下，行為的社會(huì)危害性小，情節(jié)顯著輕微，不宜以犯罪論處。

　　第二，不能及時(shí)收回本息，雖采取了積極追討措施，但仍造成重大損失的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員，應(yīng)按玩忽職守罪論處。因?yàn)槠渲饔^上對(duì)造成的危害結(jié)果具有過失心理態(tài)度。

　　第三，在辦理借貸過程中，收受對(duì)方財(cái)物，數(shù)額較大的，應(yīng)以受賄罪論處，因?yàn)檫@也是一種權(quán)錢交易的行為。

　　第四，明知對(duì)方借款是用于走私等犯罪活動(dòng)而予以借貸的應(yīng)以走私等犯罪共犯論處，因?yàn)檫@是一種資助犯罪的行為。

　　第五，內(nèi)外勾結(jié)詐騙公款的，應(yīng)以共犯論處。其中，主犯系內(nèi)部人員的，應(yīng)以共同貪污罪論處，主犯系外部人員的，則以共同詐騙罪論處。行為的性質(zhì)是由主犯行為決定。

　　（五）挪用公款進(jìn)行擔(dān)保案件的認(rèn)定

　　所謂挪用公款進(jìn)行擔(dān)保案件，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款，并將該項(xiàng)公款用于擔(dān)保的行為。司法實(shí)踐中，在認(rèn)定此案件時(shí)，應(yīng)把握以下問題：

　　1、要搞清擔(dān)保的性質(zhì)根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》（1995年6月30日）第2條規(guī)定，所渭擔(dān)保，是指在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，債權(quán)人保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為方式。擔(dān)保的方式包括：（1）保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為；（2）抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)衡（3）質(zhì)押，一是指動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，即債務(wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，二是權(quán)利質(zhì)押，即將匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單或者依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票或者依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)或者依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利，作為債權(quán)的擔(dān)保；（4）留置，是指債權(quán)人依法按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保：（5）定金，是指當(dāng)事人可以約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。

　　2、認(rèn)定行為人是否具有國家工作人員身份，3、認(rèn)定行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意，并且以將所挪用的公款用于擔(dān)保為犯罪目的。

　　4、認(rèn)定行為人在客觀上是否實(shí)施了挪用公款行為，同時(shí)是否將挪用的公款用于了擔(dān)保。可見，認(rèn)定此類案件行為人的客觀行為表現(xiàn)時(shí)，既要考慮其挪用公款的客觀行為，也要考慮其將所挪用的公款用于擔(dān)保活動(dòng)的行為。

　　5、認(rèn)定行為人將其所挪用的公款用于擔(dān)保活動(dòng)的行為的性質(zhì)（1）根據(jù)擔(dān)保方式的不同，被挪用人公款可能用于下列擔(dān)保活動(dòng)：用于保證形式擔(dān)保的；用于抵押形式擔(dān)保的；用于質(zhì)押形式擔(dān)保的；用于留置形式擔(dān)保的；用于定金形式擔(dān)保的。

　　另外，根據(jù)被挪用公款使用人的不同，該擔(dān)保活動(dòng)又分為挪用人本人作為擔(dān)保人或他人作為擔(dān)保人。具體來說：

　　就用于保證形式擔(dān)保而言，挪用人可以所挪用的公款取得保證人資格，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人（挪用人）即按約定以所挪用的公款代債務(wù)人履行債務(wù)；挪用人也可以將所挪用的公款借給他人（無論有償還是無償），由他人利用該公款進(jìn)行債務(wù)擔(dān)保。

　　就用于抵押形式的擔(dān)保而言，作為抵押物的被挪用的公款形式，僅限于用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟(jì)物品。因?yàn)椋盅何镏幌抻谟行挝锲贰Ｍ瑫r(shí)，如果債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該特定物品折價(jià)或者拍賣、變賣該特定物品的價(jià)款優(yōu)先受償。

　　就用于質(zhì)押形式的擔(dān)保而言，作為質(zhì)押物的被挪用公款，既包括貨幣、有價(jià)證券，也包括特定款物。此時(shí)，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法優(yōu)先受償。

　　就用于留置形式的擔(dān)保而言，作為留置物的被挪用公款，僅限于特定物品，而不包括貨幣。此時(shí)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)將留置的特定物品折價(jià)、拍賣、變賣，優(yōu)先受償。

　　就用于定金形式的擔(dān)保而言，作為定金的被挪用的公款，僅限于貨幣。但債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，無權(quán)要求返還定金。

　　（2）確定擔(dān)保是否合法。嚴(yán)格意義說，以所挪用的公款設(shè)立的擔(dān)保，都屬于違法的擔(dān)保。但是，也不能一概而論。確定擔(dān)保是否合法，關(guān)鍵要依照《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定界定。具體來說：

　　當(dāng)債權(quán)人明知是挪用的公款，而仍與債務(wù)人（包括挪用人本人或他人）簽訂擔(dān)保合同時(shí)，這時(shí)的擔(dān)保行為，應(yīng)視為非法。

　　對(duì)于此情形的挪用人（即債務(wù)人）而言，其挪用公款的行為，應(yīng)視為利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的挪用公款罪范疇。

　　當(dāng)債權(quán)人不知是挪用的公款，而與債務(wù)人（包括挪用人本人或他人）簽訂擔(dān)保合同時(shí)，這時(shí)的擔(dān)保合同，可視為無效的合同，但不屬于非法范疇。

　　對(duì)于此情形的挪用人而言，其挪用公款的行為應(yīng)區(qū)別對(duì)待。當(dāng)挪用公款數(shù)額較大，且在擔(dān)保過程中獲取利益時(shí)，則視為數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)的挪用公款行為；當(dāng)挪用公款數(shù)額較大，且在擔(dān)保過程中末獲取利益時(shí)，如果超過三個(gè)月末還，則視為“超過三個(gè)月未還”的挪用公款行為。

　　綜上所述，對(duì)于挪用公款用于擔(dān)保的條件，要依照本條規(guī)定的挪用公款罪定罪量刑。認(rèn)定的關(guān)鍵：一看用所挪用的公款進(jìn)行的擔(dān)保是否合法；二看挪用人在擔(dān)保過程中是否獲取利益。

　　（六）擅自以單位名義為私人經(jīng)濟(jì)擔(dān)保而遭受損失案件的認(rèn)定

　　根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》（1995年6月30口）及本法規(guī)定，認(rèn)定此類案件需注意以下問題：

　　1、對(duì)此類問題的行為人，若往客觀方面表現(xiàn)為有占用公款的故意和目的，而造成單位較大經(jīng)濟(jì)損失的。這類情況的行為人，明知到期不還貸款，銀行定要?jiǎng)澘蹎挝坏墓睿詧?zhí)意占用公款不還，存在著利用貸款擔(dān)保這一民事法律關(guān)系，達(dá)到占用公款搞經(jīng)營活動(dòng)的目的，在客觀上巳構(gòu)成了占用公款的事實(shí)，應(yīng)定為挪用公款罪。

　　2、對(duì)此類問題的行為人，若在主觀方面表現(xiàn)為過失，造成單位重大經(jīng)濟(jì)損失的，是玩忽職守罪的一種表現(xiàn)。

　　3、從對(duì)此類問題的行為人，若在主觀方面表現(xiàn)為間接故意，使單位遭受經(jīng)濟(jì)損失的。行為人雖然沒有直接將公款挪給個(gè)人使用的故意，但明知提供貸款擔(dān)保，很有可能發(fā)生連帶還款的后果，仍擅自以單位的名義提供擔(dān)保，放任了單位遭受損失的結(jié)果的發(fā)生，此類行為應(yīng)定為挪用公款的行為。

　　4、對(duì)擅自以單位名義為單位經(jīng)濟(jì)往來關(guān)系密切的私營企業(yè)經(jīng)濟(jì)擔(dān)保，造成單位損失的。象這類情況，如果被擔(dān)保私營企業(yè)的經(jīng)營狀況與擔(dān)保單位的經(jīng)濟(jì)效益有著相互直接的影響，被擔(dān)保的又是該企業(yè)正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，只是由于難以預(yù)見的原因，被擔(dān)保企業(yè)不能履行義務(wù)，使擔(dān)保單位承擔(dān)連帶責(zé)任的，如果未造成重大損失，就不應(yīng)以犯罪論處，如果是損失重大，則應(yīng)經(jīng)玩忽職守罪論處。

　　（七）挪用公款私自存入銀行取息案件的認(rèn)定

　　所謂挪用公款私自存入銀行取息案件，是指國家工作人員利用職務(wù)之便，挪用公款后，再將被挪用的公款以個(gè)人名義存人銀行，進(jìn)而獲取利息的行為。司法實(shí)踐中，認(rèn)定此類案件時(shí)，應(yīng)注意以下問題：

　　1、行為人是否具有國家工作人員身份。

　　2、行為人在主觀上是否具有挪用公款后，再利用該公款獲取利息的犯罪目的。至于行為人是否獲取了利息，并不影響對(duì)該行為的認(rèn)定。

　　3、此類案件應(yīng)按數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)型挪用公款罪處罰。

　　（八）挪用公款用于歸還個(gè)人貸款或借款案件

　　所謂挪用公款用于歸還個(gè)人貸款或借款案件，是指國家工作人員利用職務(wù)之便挪用公款，然后再將所挪用的公款用于歸還本人的貸款或借款的行為。

　　根據(jù)本法第195條、第272條和本條規(guī)定，對(duì)此類案件的認(rèn)定，應(yīng)注意以下問題：

　　1、行為人是否具有國家工作人員身份。

　　2、行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意，并且是否具有用挪用的公款歸還本人的貸款或借款的目的。

　　3、對(duì)于行為人原來貸款或借款的合法性，進(jìn)行認(rèn)定后，再確定挪用公款行為的類型。具體來說：

　　（1）如果原來的借貸關(guān)系屬于非法，那么行為人用所挪用公款歸還貸款、借款的行為，則認(rèn)定為挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的挪用公款行為。

　　（2）如果原來的借貸關(guān)系合法，則區(qū)別對(duì)待。對(duì)于貸款、借款用于營利活動(dòng)的，則認(rèn)定為挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)的挪用公款行為。對(duì)于貸款、借款并未用于營利活動(dòng)的，如果超過三個(gè)月未還，則認(rèn)定為挪用公款數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還的挪用公款行為；如果不屬于數(shù)額較大或未超過三個(gè)月，則認(rèn)定為挪用公款一般違法行為。

　　（九）挪用特定款物案件的認(rèn)定

　　根據(jù)本條規(guī)定，所謂挪用特定款物案件，是指國家工作人員利用職務(wù)之便，挪用特定款物歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用特定款物數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的行為。該類案件屬于挪用公款案件的特殊形式，其特點(diǎn)在于挪用的對(duì)象是公款中的特定款物。其中，特定款物包括：救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟(jì)款饑1、行為人必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力、具有國家工作人員身份的自然人。

　　2、行為人在主觀上必須具有挪用特定款物的故意，即行為人明知是用于特定方面的特定款物，而將其挪作他用，并且以利用特定款物的使用價(jià)值，而進(jìn)行非法活動(dòng)、營利活動(dòng)或其他活動(dòng)為犯罪目的。

　　3、行為人在客觀上實(shí)施了下列行為：利用職務(wù)上的便利，挪用特定款物歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)。利用職務(wù)上的便利，挪用特定款物數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)。利用職務(wù)上的便利，挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還。這時(shí)，被挪用的特定款物試用于除非法活動(dòng)、營利活動(dòng)以外的其他方面。

　　（十）挪用股票、國庫券、債券等有價(jià)證券案件的認(rèn)定

　　隨著我國證券交易的發(fā)展，各地出現(xiàn)了一些證券交易所和代理證券業(yè)務(wù)的銀行、信用社的工作人員，利用職務(wù)上的便利，擅自挪用本單位資金或客戶資金，為本人或他人進(jìn)行證券交易而從中牟利的行為。根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，對(duì)這類構(gòu)成犯罪的行為，應(yīng)以挪用公款罪定罪量刑。理由是：其一，證券公司、銀行、信用社等金融機(jī)構(gòu)的工作人員，有成為國家工作人員的可能；其二，股票、國庫券、債券等有價(jià)證券，可以成為挪用公款罪的犯罪對(duì)象。原因是，股票、債券、國庫券等有價(jià)證券直接代表一定數(shù)額的貨幣，是貨幣財(cái)產(chǎn)的書面形式，在一定條件下可以據(jù)之提取或換取現(xiàn)金。

　　但是，在司法實(shí)踐中，認(rèn)定挪用股票、國庫券、債券等有價(jià)證券的案件時(shí)，應(yīng)注意以下問題：

　　1、考察證券從業(yè)人員作為挪用公款罪的行為主體時(shí)，是否具有國家工作人員身份。據(jù)本法第93條規(guī)定，國家工作人員包括：當(dāng)然的國家工作人員，即在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，如證監(jiān)會(huì)工作人員。擬定的國家工作人員，即在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。因此，下列證券從業(yè)人員可以成為挪用公款罪的主體：

　　（1）國家證券管理機(jī)關(guān)工作人員，如證監(jiān)會(huì)中的工作人員和中國人民銀行工作人員。

　　（2）國有證券公司、國家銀行（中國人民銀行）的工作人員。

　　（3）受國家證券管理機(jī)關(guān)（證券委、證監(jiān)會(huì)）委派到非國有證券公司、銀行、信用社中從事公務(wù)的人員。

　　（4）在證券業(yè)中其他依法從事公務(wù)的人員。

　　因此，司法實(shí)踐中認(rèn)定證券從業(yè)人員是否具有挪用公款罪主體資格時(shí)，一看其是否具有職務(wù)身份；二看其是否屬于依法從事公務(wù)。

　　2、考察被挪用股票、債券、國庫券等有價(jià)證券的所有權(quán)性質(zhì)。根據(jù)本法第91條規(guī)定、公共財(cái)產(chǎn)包括：國有財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)群眾集體所有制財(cái)產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或?qū)ｍ?xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)，以及在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，因此，下列有價(jià)證券應(yīng)視為公共財(cái)產(chǎn)：

　　（1）國有的股票、國庫券、債券等有價(jià)證券；

　　（2）勞動(dòng)群眾集體所有的股票、國庫券、債券等有價(jià)證券；

　　（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券，（4）在國有證券公司、銀行、信用社等部門中管理、使用和運(yùn)輸中的私人所有的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券。

　　因此，客戶在非國有證券公司、銀行、信用社中的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券，屬于私人財(cái)產(chǎn)范疇。如果其被挪用，則不能成為挪用公款罪的犯罪對(duì)象，而是成為挪用資金罪的犯罪對(duì)象。所以，只有國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用具有公共財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的股票、債券、國庫券等有價(jià)證券時(shí)，才有構(gòu)成挪用公款罪的可能。

　　（1）不記名、不掛失的有價(jià)證券，不論能否隨即兌現(xiàn)，均按票面數(shù)額和案發(fā)時(shí)應(yīng)得的利息一并計(jì)算。股票應(yīng)按照被用當(dāng)日證券交易所公布的該種股票成交的平均價(jià)格計(jì)算。

　　（2）記名約有價(jià)證券，如果是票面價(jià)值已定并能隨即兌現(xiàn)的，應(yīng)按票面數(shù)額（有利息的應(yīng)包括案發(fā)時(shí)應(yīng)得的利息）計(jì)算。如果是票面價(jià)值未定，但能隨即兌現(xiàn)的，則以實(shí)際兌現(xiàn)的財(cái)物價(jià)值計(jì)算。

　　（十一）證券從業(yè)人員挪用公款案件的認(rèn)定

　　根據(jù)刑法第l85條、第272條和本條規(guī)定，司法實(shí)踐中，認(rèn)定證券從業(yè)人員挪用公款案件時(shí)，應(yīng)注意以下問題：

　　1、證券從業(yè)人員是否具有國家工作人員身份。即是否屬于刑法第93條所規(guī)定的國家工作人員范圍。如屬于，則應(yīng)認(rèn)定；如不屬于，則不宜認(rèn)定。

　　2、認(rèn)定公款的范圍，以及所挪用的公款是否屬于本法第91條所規(guī)定的公共財(cái)產(chǎn)。如果屬于，則認(rèn)定；如果不屬于，則不宜認(rèn)定。

　　3、挪用行為的類型挪用客戶資金，即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便，挪用客戶存人營業(yè)部的資金，買賣證券以賺取差價(jià)。

　　挪用客戶的證券，即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便，或填委托單，或把客戶的資金帳號(hào)、證券種類及數(shù)量等提供給不法分子，與不法分子勾結(jié)，盜用客戶名義，在證券價(jià)格上揚(yáng)時(shí)，將客戶已購迸的證券拋出，等證券價(jià)格下跌時(shí)，再買進(jìn)同樣的證券還給客戶，從中獲取差價(jià)。

　　挪用公司資金，這種情況也稱為空手道、拉白板等。即證券從業(yè)人員利用職務(wù)之便，在無資金的情況下，不通過委托代理，不經(jīng)過驗(yàn)資直接低價(jià)買進(jìn)證券，成交后不辦理交割，等證券價(jià)格上漲后再拋出去，成交后與買進(jìn)的證券同時(shí)辦理交割，以獲取差價(jià)。

　　伙同他人搞透支交易。

　　因此，一般來說，證券從業(yè)人員的挪用行為，都可認(rèn)定為“營利型”挪用公款行為。故其以一萬元元至三萬元為數(shù)額較大起點(diǎn)。

　　4、挪用行為的特點(diǎn)證券從他人員實(shí)施挪用行為時(shí)，必然利用其職務(wù)之便。由于股票交易中的多程序、多環(huán)節(jié)、非某一具體工作人員職務(wù)所能管轄，單獨(dú)利用自己的職權(quán)是無法完成個(gè)人證券交易的，要完成交易需要同事幫忙。在這種共同負(fù)有經(jīng)手保管職責(zé)的前提下，有關(guān)人員利用崗位職責(zé)，并通過同事幫忙，非法占用公司資金（股民融資）、客戶帳戶證券牟利，應(yīng)視為利用職務(wù)上的便利，也即利用其主管、管理經(jīng)手公共財(cái)物的職權(quán)或職務(wù)所形成的便利條件。只要達(dá)到定罪數(shù)額，就應(yīng)以挪用公款罪處罰。

　　證券從業(yè)人員進(jìn)行營利活動(dòng)的手段都是挪用公司的資金進(jìn)行炒股，即挪用的是客戶的資金、證券或伙同他人透支炒股，其挪用對(duì)象的實(shí)質(zhì)都是公司的資金。

　　（十二）承包人挪用公款案件的認(rèn)定

　　根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，認(rèn)定承包人在承包經(jīng)營過程中的挪用公款行為，是否構(gòu)成挪用公款罪，應(yīng)注意以下問題：

　　1、確認(rèn)承包人是否具備國家工作人員身份。

　　2、正確認(rèn)定承包人在合同期內(nèi)挪用資金行為的性質(zhì)。

　　（1）對(duì)于經(jīng)營性承包的承包人，應(yīng)視為集體經(jīng)濟(jì)組織的主管人員或管理財(cái)物的人員，可作為挪用公款罪的主體。所謂經(jīng)營性承包，是指個(gè)人以經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)、技術(shù)或投人一定的資金，在承包期內(nèi)，享有經(jīng)營、人才、資金流向等自主權(quán)，按規(guī)定上繳一定的利潤，并獲取報(bào)酬的承包。

　　（2）對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)性承包的承包人，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。所謂風(fēng)險(xiǎn)性承包，是指個(gè)人以高于或與注冊資金、流動(dòng)資金相等的財(cái)產(chǎn)作為風(fēng)險(xiǎn)抵押擔(dān)保，除按合同規(guī)定上繳一定的利潤外，享有經(jīng)營的各種權(quán)能，盈虧自負(fù)，一旦虧損交不出應(yīng)付資金或注冊流動(dòng)資金到期不能回歸，則以擔(dān)保物作為抵押的承包。區(qū)別對(duì)待是指：

　　對(duì)于經(jīng)國家工商行政管理部門認(rèn)定名為集體實(shí)為個(gè)人的經(jīng)營權(quán)，承包人對(duì)企業(yè)注冊流動(dòng)資金實(shí)際上是以財(cái)產(chǎn)抵押擔(dān)保為條件的非法借貸行為，應(yīng)視為無效合同予以返還，該承包人不能成為挪用公款罪的主體。

　　對(duì)于企業(yè)內(nèi)部員工進(jìn)行承包，企業(yè)性質(zhì)尚未發(fā)生變化的，承包人盡管將自己的財(cái)產(chǎn)作為抵押擔(dān)保而獲得了企業(yè)資金所有權(quán)的各項(xiàng)權(quán)能，但企業(yè)資金的公款性質(zhì)仍未改變，因此，承包人可能成為挪用公款罪的主體。

　　總之，承包人利用經(jīng)營權(quán)挪用公款供個(gè)人使用，能否認(rèn)定挪用公款罪：應(yīng)堅(jiān)持具體情況具體分析：一是要看其承包的經(jīng)濟(jì)實(shí)體是否屬于國有性質(zhì)；二是看挪用的是否為公共財(cái)物。如果是屬于上述兩種情況的，承包人擅自挪用企業(yè)財(cái)物歸個(gè)人使用，符合挪用公款罪的，就應(yīng)定為挪用公款罪。反之，就不能認(rèn)定挪用公款罪。

　　（十三）經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意或集體研究決定將公款借給個(gè)人使用案件的認(rèn)定

　　經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意或者集體研究決定，將公款借給個(gè)人或者個(gè)體工商戶合伙經(jīng)商，單位從中分利或提成。對(duì)于這種情況，因?yàn)橛霉顬閱挝恢\利益，一般不按挪用公款處理為宜。如果批準(zhǔn)挪用的主管負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人借機(jī)中飽私囊或索取財(cái)物的，則應(yīng)按貪污或者受賄罪論處。如果這種表現(xiàn)形式，給集體造成重大經(jīng)濟(jì)損失的（如造成大量公款無法追回的），可以按玩忽職守罪論處。

　　如果批準(zhǔn)挪用公款負(fù)責(zé)人與實(shí)際挪用人有共同挪用公款的故意，或者批準(zhǔn)人、挪用人與使用人相互勾結(jié)挪用公款，均應(yīng)作為挪用公款罪的共犯論處。

　　（十四）收款人未按時(shí)將收到貨款交回單位是否構(gòu)成挪用公款罪的認(rèn)定

　　根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，認(rèn)定此問題時(shí)，應(yīng)注意以下方面：

　　1、收款人是否具有國家工作人員身份。

　　2、收款人所收回的貨款是否屬于公共財(cái)產(chǎn)。

　　3、收款人是否將貨款歸個(gè)人使用，包括進(jìn)行非法活動(dòng)、進(jìn)行營利活動(dòng)或超過三個(gè)月末還。如果收款人未將貨款歸個(gè)人使用（進(jìn)行非法活動(dòng)、營利），且未超過三個(gè)月時(shí)，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪；如果超過三個(gè)月，且收回的貨款屬于數(shù)額較大（即達(dá)5千元至1萬元）時(shí)，則可以挪用公款罪論處。

　　（十五）挪用公款共犯的認(rèn)定

　　1、內(nèi)部人員之間相互勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分：

　　（1）要從挪用公款共同犯罪故意的起因進(jìn)行區(qū)分。即誰先提出挪用公款共同犯罪或拍板的，應(yīng)認(rèn)定其為主犯：其他積極響應(yīng)、參與策劃，提出補(bǔ)充意見或修改性意見的人員，應(yīng)認(rèn)定為從犯；其他在主觀上沒有挪用犯意，而是由于某種原因被迫接受挪用犯罪意圖的，應(yīng)認(rèn)定為脅從犯。

　　（2）要從是否組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪或在挪用公款共同犯罪中所起的作用上劃分。即凡是在挪用公款共同犯罪中，組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪的，或在實(shí)施挪用公款共同犯罪的過程中，起主要作用的，就應(yīng)認(rèn)定為主犯；而在挪用公款共同犯罪中起次要或者輔助作用的，就認(rèn)定為從犯；被迫參與挪用公款共同犯罪活動(dòng)的，應(yīng)認(rèn)定為脅從犯。

　　（3）要從獲利、分贓情況上進(jìn)行區(qū)分。即一般來說，分得贓款比較多，獲利較大的應(yīng)定為主犯：分得贓款較少、獲利較小的，應(yīng)定為從犯；分得贓款最少、獲利最小的，應(yīng)定為脅從犯。

　　2、內(nèi)部人員與外部人員勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分（1）從挪用公款共同犯罪故意的起因上進(jìn)行區(qū)分。即如內(nèi)部人員勾結(jié)外部人員將挪用的公款交與外部人員使用從而獲利的，應(yīng)認(rèn)定內(nèi)部人員為主犯，外部人員為從犯；如外部人員提出共同犯罪的，就應(yīng)看他們在具體實(shí)施犯罪中所起的作用，參考分贓、獲利情況。

　　（2）從是否組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、策劃挪用公款共同犯罪，或在挪用公款共同犯罪中起主要作用上區(qū)分。

　　（3）根據(jù)獲利、分贓的情況進(jìn)行區(qū)分。

　　其次，應(yīng)當(dāng)根據(jù)挪用公款共同犯罪中各共犯事前有無約定和是否分贓獲利，對(duì)其應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額分別加以認(rèn)定。

　　（1）在挪用公款共同作案之前，各共犯協(xié)商過獲利后如何分贓的，按事先約定，按比例承擔(dān)共同挪用數(shù)額，已經(jīng)歸還的，予以收繳按照事先約定分得的非法所得。未歸還的，根據(jù)事前約定。各共犯按比例承擔(dān)共同挪用公款的數(shù)額，并負(fù)責(zé)退還或退賠，收繳其非法所得。

　　（2）在挪用公款共同作案之前，各共犯協(xié)商過獲利后如何分配，而實(shí)際上沒有獲利的。在案發(fā)時(shí)，共同挪用的公款已經(jīng)歸還的，根據(jù)事先約定，按比例承擔(dān)挪用公款的數(shù)額，并負(fù)責(zé)退還或退賠。

　　（3）在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分贓，而在獲利后已經(jīng)分贓的。在案發(fā)時(shí)，共同挪用的公款已經(jīng)歸還的，按各共犯實(shí)際分得的非法所得，按比例承擔(dān)，其非法所得予以沒收。在案發(fā)時(shí)未歸還的，根據(jù)各共犯實(shí)際分得的非法所得，按比例承擔(dān)共同挪用的公款數(shù)額，并負(fù)責(zé)退還或退賠，沒收其非法所得。

　　（4）在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配，而在獲利后沒有來得及分配，就被有關(guān)部門或政法機(jī)關(guān)查獲控制的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔(dān)刑事責(zé)任的大小，依不同比例確定各共犯承擔(dān)的數(shù)額。公款未受損失的，沒收其非法所得，公款受到損失的則按比例退還或賠償。

　　（5）在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配，事后也沒有獲利的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔(dān)刑事責(zé)任的大小，依照不同比例確定各共犯承擔(dān)的數(shù)額，案發(fā)時(shí)未歸還的，按不同比例退還或退賠。

　　（十六）挪用公款的數(shù)額計(jì)算

　　多次挪用公款不還，挪用公款數(shù)額累計(jì)計(jì)算；多次挪用公款，井以后次挪用的公款們還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時(shí)未還的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定。

　　挪用公款數(shù)額巨大不退還的，是指挪用公款數(shù)額臣大，因客觀原因在一審宣判前不能退還的。

　　攜帶挪用的公款潛逃的，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。

　　因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

　　挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。

　　（十七）區(qū)分本罪與他罪的界限

　　1、挪用公款罪與挪用特定款物罪

　　（1）侵犯的具體客體對(duì)象不同

　　挪用公款罪侵犯的是公款的使用權(quán)，侵犯的對(duì)象主要是一般的公款，也包括其他的公物及特定款物；挪用特定款物罪侵犯的是國家財(cái)經(jīng)管理中七種特定款物的專用制度，侵犯的對(duì)象限于特定款物。

　　（2）客觀方面表現(xiàn)不同

　　挪用公款罪表現(xiàn)為挪用公款歸個(gè)人使用的行為；挪用特定款物罪表現(xiàn)為把特定款物挪作其他公用事項(xiàng)，并且情節(jié)嚴(yán)重，致使國家和人民群眾利益遭受重大損失的行為。

　　（3）犯罪主體不同

　　挪用公款罪的主體是國家工作人員；挪用特定款物罪的主體一般是國家工作人員，主要是掌握國家救災(zāi)、救濟(jì)等款物的財(cái)會(huì)人員或有權(quán)調(diào)撥特定款物的人員，即直接責(zé)任人員。

　　（4）主觀方面不同

　　挪用公款罪的挪用是為了個(gè)人使用或者借給他人使用；挪用特定款物罪的挪用則是為了單位另行使用。

　　2、挪用公款罪與貪污罪的界限

　　兩者在客觀上都侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)；兩者在客觀上均是利用職務(wù)之便；主觀上兩者都是出于直接故意。但是，作為兩種不同犯罪形式，兩者又有如下區(qū)別：

　　（1）對(duì)犯罪客體侵犯程度與犯罪對(duì)象的范圍不同。前者只侵犯公共財(cái)物所有權(quán)中的占有、使用、收益三種權(quán)能，而后者侵犯了包括出有、使用、收益、處分權(quán)能的公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的四種權(quán)能；就犯罪對(duì)象而言，前者為公款和特定公物，后者為公共財(cái)產(chǎn)。

　　（2）犯罪的行為方式不同，前者是使用公款，后者是占有財(cái)物。

　　（3）犯罪的目的不同。前者只是暫時(shí)使用，后者為永久占有。

　　（4）犯罪的危害程度不同。挪用公款的數(shù)額并不等于對(duì)所有者造成的實(shí)際損失額，公款的本息要全部歸還或追繳；而貪污數(shù)額就是對(duì)所有者的財(cái)產(chǎn)造成的實(shí)際損失數(shù)額。

　　（5）構(gòu)成犯罪的時(shí)限要求不同。前者挪用公款數(shù)額較大歸個(gè)人進(jìn)行非營利性的合法使用的，必須非法控制公款超過三個(gè)月未還才構(gòu)成犯罪；而貪污罪只要非法占有了公物即構(gòu)成犯罪。

　　（6）在特定情況下的法律后果不同。如挪用公款未超過一萬元?dú)w個(gè)人進(jìn)行非營利性的合法使用時(shí)，超過三個(gè)月后在案發(fā)前全部歸還本息的，可不認(rèn)為犯罪；而貪污行為一經(jīng)實(shí)施，即使在案發(fā)前全部退贓也不影響其犯罪的構(gòu)成。

　　（7）量刑程度不同。后者要比前者處罰重。

　　3、區(qū)分挪用資金罪與挪用公款罪的界限

　　挪用資金罪與挪用公款罪在客觀行為表現(xiàn)和主觀方面有相同之處。但兩者的區(qū)別在于：

　　（1）犯罪主體不同。前者是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員；后者是依法從事公務(wù)的國家工作人員。對(duì)于國有公司、企業(yè)或其他單位的工作人員，或者國有單位委派到非國有單位依法從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金或者借貸給他人的行為，應(yīng)按挪用公款罪論處。

　　（2）犯罪客體不同。前者侵犯的客體，是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)務(wù)管理制度及財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；后者侵犯的客體，是國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和人民團(tuán)體以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的財(cái)務(wù)管理制度和資金所有權(quán)。可見，前者所侵害客體的范圍，比后者廣。

　　（3）犯罪的對(duì)象不同。前者的犯罪對(duì)象，是公司、企業(yè)所有公共財(cái)產(chǎn)屬性的公款。它既包括資金、有價(jià)證券，也包括特定款物，后者既包括當(dāng)然的公共財(cái)產(chǎn)，也包括擬定的公共財(cái)產(chǎn)以及接受委派的國家工作人員所在的非國有單位的資金。

　　（4）刑罰不同。前者比后者刑罰輕。

　　4、區(qū)分挪用公款罪與玩忽職守罪的界限

　　兩罪的區(qū)別在于，所挪用的公款是否經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)或同意。具體來說，（1）如果批準(zhǔn)者與挪用者事先有共同挪用的故意或批準(zhǔn)后參與共同使用公款的，應(yīng)以挪用公款共同犯罪論處。

　　（2）如果挪用人以迂回申請(qǐng)、隱瞞款項(xiàng)真實(shí)用途、導(dǎo)致大量公款不能收回造成重大損失的，對(duì)挪用者以挪用公款罪論處；對(duì)因被騙而批準(zhǔn)或同意的領(lǐng)導(dǎo)或直接負(fù)責(zé)的主管人員，則以玩忽職守罪論處。

　　三、處罰

　　犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。

　　根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（l998年5月9日施行）的規(guī)定，對(duì)挪用公款案量刑時(shí)應(yīng)注意以下問題：

　　1、挪用公款歸個(gè)人使用，包括挪用者本人使用或者給他人使用。

　　挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用。

　　2、挪用正在生息或者需要支付利息的公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大，超過三個(gè)月但在案發(fā)前全部歸還本金的，可以從輕處罰或者免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應(yīng)予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過三個(gè)月，案發(fā)前全部歸還的，可以酌情從輕處罰。

　　3、挪用公款數(shù)額較大，歸個(gè)人進(jìn)行營利活動(dòng)的，構(gòu)成挪用公款罪，不受挪用時(shí)間和是否歸還的限制。在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的，可以從輕處罰；情節(jié)輕微的，可以免除處罰。

　　挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等，屬于挪用公款進(jìn)行營利活動(dòng)。所獲取的利息、收益等違法所得，應(yīng)當(dāng)追繳，但不計(jì)人挪用公款的數(shù)額。

　　4、挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行賭博、走私等非法活動(dòng)的，構(gòu)成挪用公款罪，不受數(shù)額較大和挪用時(shí)間的限制。

　　5、挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者數(shù)額較大、超過三個(gè)月末還的，以挪用公款一萬元至三萬元為數(shù)額較大的起點(diǎn)，以挪用公款十五萬元至二十萬元為數(shù)額巨大的起點(diǎn)。挪用公款情節(jié)嚴(yán)重，是指挪用公款數(shù)額巨大，或者數(shù)額雖未達(dá)到巨大，但挪用公款手段惡劣；多次挪用公款；因挪用公款嚴(yán)重影響生產(chǎn)、經(jīng)營，造成嚴(yán)重?fù)p失等情形。

　　挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，以挪用公款五千元至一萬元為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點(diǎn)。挪用公款五萬元至十萬元以上的，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的情形之一。挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的其他情形，按照上述規(guī)定執(zhí)行。

　　各高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況，按照上述規(guī)定的數(shù)抵幅度，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

　　挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，參照挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行非法活動(dòng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。

　　6、緩刑問題。據(jù)最高人民法院關(guān)于對(duì)貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規(guī)定》（1996年6月26日）規(guī)定，對(duì)下列挪用公款犯罪分子可不適用緩刑：

　　（1）犯罪行為使國家、集體和人民利益遭受重大損失的；

　　（2）沒有退贓，無悔改表現(xiàn)的；

　　（3）犯罪動(dòng)機(jī)、手段等情節(jié)惡劣，或?qū)②E款用于走私、賭博等非法活動(dòng)的；

　　（4）屬于共同犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯，或有數(shù)罪的；

　　（5）曾因經(jīng)濟(jì)違法犯罪行為受過行政處分或刑事處罰的；

　　（6）犯罪涉及的財(cái)物屬于特定款物，情節(jié)嚴(yán)重的。