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寧波
破產(chǎn)債權的抵銷
破產(chǎn)債權的抵銷
我國《破產(chǎn)法》第33條規(guī)定，債權人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的，可以在破產(chǎn)清算分配前申請抵銷。由此可見，我國破產(chǎn)法承認破產(chǎn)抵銷權。但是，在宣告破產(chǎn)的情況下，抵銷給雙方帶來的利益是不對稱的，一方面，破產(chǎn)債權人通過破產(chǎn)清算不可能獲得足額清償，而破產(chǎn)企業(yè)卻可能從有清償能力的債務人那里取得足額的清償。因此，破產(chǎn)企業(yè)的債權人從抵銷中獲得更大的利益。根據(jù)最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）〉若干問題的意見》（以下簡稱《若干問題的意見》）第21條規(guī)定：“債務人的開戶銀行收到人民法院的通知后，不得扣劃債務人的既存款和匯入款抵還貸款”。扣劃的無效，應當退回扣劃的款項。拒不退回的，人民法院應當裁定其退回并向其開戶銀行制作協(xié)助執(zhí)行通知書，并可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第102條、第104條的規(guī)定對有關人員和直接責任者予以處罰。另一方面，對破產(chǎn)企業(yè)的其他債權人而言，本應可最大化收回的破產(chǎn)財產(chǎn)中獲益，但因抵銷使該利益受損，比較收益下降。
由于在破產(chǎn)宣告的情況下，抵銷給雙方帶來利益上的不對稱，故在破產(chǎn)立法中對抵銷權給予了一定限制，一種是破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)程序開始前的法定期限內(nèi)，對未到期債務放棄期限利益而與債權人抵銷為法律所禁止。我國《破產(chǎn)法》第35條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)，“（1）隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（2）非正常壓價出售財產(chǎn)；（3）對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保；（4）對未到期的債務提前清償；（5）放棄自己的債權”。破產(chǎn)企業(yè)的行為應認定無效。另一種是破產(chǎn)企業(yè)的債務人在破產(chǎn)申請?zhí)岢龊蠡蚱飘a(chǎn)程序開始后取得他人的破產(chǎn)債權的，不得抵銷。因為對破產(chǎn)企業(yè)僅負有債務而無債權的債務人，應向破產(chǎn)企業(yè)履行給付義務，該給付財產(chǎn)應為破產(chǎn)財產(chǎn)，對破產(chǎn)企業(yè)僅享有債權而無債務的債權人，應通過破產(chǎn)程序參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。
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