代理詞

審判長(zhǎng)、審判員：

本律師接受XX的委托，在其訴XXX離婚糾紛一案中擔(dān)任XX的代理人，現(xiàn)就本案的幾個(gè)焦點(diǎn)問題提出如下代理意見：

一、關(guān)于離婚

原告提交的證據(jù)組二共五份證據(jù)，深圳市兒童計(jì)劃免疫保償合同書、中保人壽深圳分公司電腦聯(lián)網(wǎng)代收保險(xiǎn)費(fèi)合同書及新生兒記錄，均證明被告與蔡某生育了二個(gè)兒女，照片及VCD證明了被告與蔡某及其兩個(gè)子女共同生活，被告的行為已構(gòu)成與他人同居甚至是重婚。根據(jù)《婚姻法》第三十二條第三款?“重婚或有配偶者與他人同居的”?應(yīng)準(zhǔn)予離婚的規(guī)定，法院依法應(yīng)判允原告的離婚訴求。

二、關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割

(一)夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

1、依據(jù)原被告雙方的約定，房及車屬原告所有。

原被告雙方在婚姻存續(xù)期間購(gòu)買了梅林村9棟603號(hào)房一棟，價(jià)值人民幣196138元，及桑塔納2000一輛，價(jià)值人民幣205500元，均屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

被告于2002年元月份書寫了一張字條，承諾梅林村9棟603號(hào)房及桑塔納2000屬于原告所有。依據(jù)《婚姻法》第十九條“夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對(duì)雙方具有約束力”的規(guī)定，被告的承諾即屬于對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的約定，該約定是合法有效的，車房均應(yīng)歸原告所有。

2、依據(jù)《婚姻法》及《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》的相關(guān)規(guī)定，原告也有權(quán)取得房產(chǎn)。

《婚姻法》第四十二條規(guī)定“離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助”。

《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定：“一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。”原告僅有的房屋便是與被告共同所有的梅林村9棟603號(hào)房，屬于上述法律所規(guī)定的情形，所以依法原告也應(yīng)享有梅林村9棟603號(hào)房產(chǎn)的所有權(quán)。

(二)原告有權(quán)分得被告與蔡某同居期間共同財(cái)產(chǎn)的4分之1

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第10條規(guī)定：“解除非法同居關(guān)系時(shí)，同居生活期間雙方共同所得的收入和購(gòu)置的財(cái)產(chǎn)，按一般共有財(cái)產(chǎn)處理。”依據(jù)該條規(guī)定，被告在與原告婚姻關(guān)系存續(xù)期間，與蔡某非法同居，并以蔡某的名義購(gòu)置了價(jià)值10萬(wàn)元的車及價(jià)值40萬(wàn)元的房，該房及車應(yīng)屬被告與蔡某共同共有，則被告共有的份額亦屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)，原告有權(quán)分得一半，因此，原告有權(quán)分得被告與蔡某共有的車房總價(jià)值的4分之1。

(三)根據(jù)法律規(guī)定，分割夫妻共有財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)照顧女方利益

《婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”。《廣東省高級(jí)人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財(cái)產(chǎn)等問題的意見》第十三條規(guī)定：“離婚案的財(cái)產(chǎn)分割，要依照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》的規(guī)定，作出對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方有利的判決。”依據(jù)上述規(guī)定，原告在該離婚案件中，既是女方又是無(wú)過(guò)錯(cuò)方，所以請(qǐng)求法院在對(duì)雙方財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割時(shí)，作出對(duì)原告有利的判決。

三、夫妻共同生活期間所負(fù)債務(wù)應(yīng)由夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償。

原告在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間為了維持生計(jì)共舉債人民幣33600元，依據(jù)《婚姻法》第四十一條?“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還”的規(guī)定，請(qǐng)求法院判令被告承擔(dān)該債務(wù)的一半。

四、關(guān)于孩子的撫養(yǎng)權(quán)及撫養(yǎng)費(fèi)

(一)關(guān)于撫養(yǎng)權(quán)

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第3條的規(guī)定：“對(duì)兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：(2)子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的;(3)無(wú)其他子女，而另一方有其他子女的;”第5條規(guī)定“父母雙方對(duì)十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。”

《廣東省高級(jí)人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財(cái)產(chǎn)等問題的意見》第十五條規(guī)定：“子女的撫養(yǎng)權(quán)應(yīng)按有利于無(wú)過(guò)錯(cuò)方、有利于子女健康成長(zhǎng)的原則判決。”

本案中，自被告1992年與蔡某非法同居后，女兒便與被告長(zhǎng)期生活在一起，另原告僅有女兒一個(gè)孩子，而被告除女兒外，還有與蔡某共同生育的兩個(gè)孩子，女兒也愿意與母親生活在一起，原告即是女方，又是無(wú)過(guò)錯(cuò)方，所以依據(jù)上述規(guī)定，貴院應(yīng)將女兒的撫養(yǎng)權(quán)判給原告。

《廣東省高級(jí)人民法院廣東省檢察院廣東省公安廳廣東省司法廳關(guān)于處理婚姻關(guān)系中違犯罪行為及財(cái)產(chǎn)等問題的意見》第十五條第二款規(guī)定：離婚后未成年子女隨無(wú)過(guò)錯(cuò)方生活的，雙方就子女撫養(yǎng)費(fèi)問題達(dá)不成協(xié)議時(shí)，由人民法院依照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干意見》第7條的規(guī)定，判決有過(guò)錯(cuò)方除按當(dāng)?shù)負(fù)狃B(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)上限支付外，還根據(jù)有過(guò)錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)情況判決其多給付或一次性給付。在夫妻分居期間，有過(guò)錯(cuò)方故意不履行撫養(yǎng)未成年子女義務(wù)的，另一方在離婚訴訟時(shí)有權(quán)追索分居期間對(duì)方未支付的子女撫養(yǎng)費(fèi)”

被告在與蔡某1992年同居后，自1997年開始就未支付過(guò)女兒的撫養(yǎng)費(fèi)，自1999年其和蔡某生育了第一個(gè)女孩后，就更少有回家探望女兒，女兒的生活教育費(fèi)全部由原告一個(gè)支付。根依據(jù)上述規(guī)定，原告有權(quán)向被告索要自1997年至2004年判決之日止原告已付的撫養(yǎng)費(fèi)，并要求被告按較高的標(biāo)準(zhǔn)即1500元支付至女兒18歲止共11年的撫養(yǎng)費(fèi)。

由于被告采取失蹤的辦法拒不理會(huì)原告，也不與原告協(xié)商，為了防止判決生效后被告仍采取失蹤的方式拒不支付撫養(yǎng)費(fèi)，故請(qǐng)求法院判令被告一次支付撫養(yǎng)費(fèi)，以更好的保護(hù)女兒的合法權(quán)益。

五、關(guān)于損害賠償

婚姻法第四十六條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實(shí)施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

本案中，被告因與第三人非法同居而導(dǎo)致與原告的婚姻破裂，原告為無(wú)過(guò)錯(cuò)方，依據(jù)上述規(guī)定，原告有權(quán)要求被告經(jīng)予損害賠償。

綜上，請(qǐng)求法院判允原告的訴求。