代理詞
尊敬的審判長、審判員:
上訴人馮愛民上訴被上訴人馮XX、賈X(一審案由為散伙欠款糾紛)一案,受上訴人馮XX的委托和河北佳篷律師事務所的指派,我擔任其訴訟代理人。經過庭前調查和二審庭審,發表代理意見如下,請合議庭采納:
一、一審判決錯誤認定非本案訴訟參加人天津開發區華盛國際貨運代理有限公司(簡稱天津公司)承擔支付義務,系嚴重程序違法。
一是,天津公司不是本案訴請對象;二是,天津公司不是本案其他訴訟參加人;三是,即使上訴人與天津公司的債權轉讓生效,在審判階段不能適用執行程序的“指定交付”。
二、“協議書”中關于20萬元的償付,系債權轉讓,而債權轉讓未產生法律效力。
1、上訴人與天津公司間是業務上的掛靠關系,雙方間關于運費的保管是合同關系,上訴人是債權人。
2、上訴人未依法通知債務人天津公司債權轉讓事宜。
3、“協議書”約定的,付款須經“華盛公司于純同意”之條件未成就;協議書也未依約交天津公司備案。
三、被上訴人未提起上訴,其主張的20萬元之滯納金依法不應支持。
二審法院應當僅就上訴人的上訴請求審查有關事實和適用的法律。而本案中,被上訴人沒有提起上訴,一審判決中只提到了3萬元欠款的滯納金,而沒有提及20萬元的滯納金。
鑒于此,二審法院對被上訴人答辯主張的20萬元之滯納金依法不應支持。
四、“協議書”對3萬元欠款滯納金的約定過高,請二審法院依法調減。
協議書約定,延期付款滯納金為每月5%,過分高于實際損失。請求二審法院按央行存款月利率的0.5%標準予以調減。并且,只能計算3萬元欠款之滯納金。
綜上所述,請二審法院依法改判或發回重審,支持上訴人的上訴請求。
此致
保定市中級人民法院
代理人:河北佳篷律師事務所
王向陽律師
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