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寧波
土地承包經營權能否抵押
1、 《中華人民共和國農村土地承包法》規定，農村土地承包經營權根據取得的理由不同，可以分為兩種：一種是通過用人單位和集體組織成員訂立土地承包經營合同，即通過村里家庭承包的方式取得；另一種是通過村里家庭承包的方式取得；另一種方式，即“四荒”承包，是通過招標、拍賣、公開征求意見等方式設定的土地承包經營權。《中華人民共和國農村土地承包法》第十條規定：“國家保護承包人依法自愿有償轉讓土地承包經營權。”。第三十二條規定：“家庭承包取得的土地承包經營權，依法可以通過轉包、出租、交換、轉讓等方式轉讓。”。第四十九條規定：“農村土地采用招標、拍賣、公開征求意見等方式承包，依法登記取得土地承包經營權證書或者林權證書的，土地承包經營權可以依法轉讓、出租、投資、抵押或者其他方式。”。第五十條：“通過招標、拍賣、公開協商等方式取得土地承包經營權的，承包人死亡，依照繼承法的規定繼承其應得的承包收入；在承包期內，繼承人可以繼續承包。”土地承包法第三章“其他承包方式”規定了本條，不適用于家庭承包。此外，按揭還受到相關限制。《合同法》和《物權法》只規定了四荒土地承包經營權的抵押權，但對家庭承包經營權是否可以抵押沒有明確規定。根據《擔保法》第三十四條第二款的規定，耕地、私山、私地等集體所有的土地使用權屬于不能抵押的財產。可見，現行立法對家庭承包的土地能否抵押持否定態度。因此，土地能否抵押，取決于土地承包經營權的取得方式。以家庭承包方式取得的，不能抵押；以其他方式取得的，可以抵押。但要滿足三個條件：一是抵押土地使用權必須明確界定為荒地使用權；二是荒地抵押人有承包經營權；三是必須征得用人單位同意。有了這三個條件，按揭是合法的。
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