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寧波
什么樣的情況下不享有抗辯權
先訴抗辯權只適用于一般擔保。至于連帶擔保責任，由于連帶擔保的性質，債務人的擔保人不具有優先履行主債務的權利。保證人與債務人屬于同一順序，保證人不享有優先權，因此不存在先訴抗辯權。在一般擔保中，當主債務到期債務人不履行時，債權人只能請求債務人先行履行。此時，保證人和債務人的債務清償順序不同，債務人是第一順序，保證人是第二順序。因此，抗辯權只存在于一般保障中。雖然當事人在保證合同中約定保證人承擔一般保證責任，但法官在涉及一般保證合同的訴訟中主張抗辯權時，也應當確定保證人是否真正享有抗辯權。所謂提前抗辯權，是指債權人強制執行債務人財產沒有效力之前，一般保證人拒絕清償債務的權利。根據我國的規定，在下列三種情形下，一般保證人不享有提前抗辯權：（1）債務人住所的變更使債權人難以要求其履行債務。
債務人住所發生變化的，包括境內遷移和境內外遷移；從時間上看，這種變化發生在擔保合同簽訂后。擔保合同簽訂前債務人住所發生變更的，應當視為債權人愿意承擔債務人住所變更可能造成的不利后果。債權人要求債務人履行債務有很大的困難。“大難”是一個不確定的概念，需要法官根據案件的具體情況運用自由裁量權進行判斷。根據最高人民法院關于《擔保法》的司法解釋，明確債務人下落不明、移居國外、無財產可供執行為重大困難。無財產可供執行是發生重大困難的必要條件。如果債務人移居國外，但在中國有財產且易于執行，則保證人仍有提前抗辯權。相反，沒有財產，就不能在家里享受。筆者認為，這一解釋不排除實踐中可能出現的其他重大困難，法官應當根據一般保障和抗辯權的立法意圖和具體情況事先作出判斷。（2） 人民法院受理債務人破產案件，中止執行程序。法院受理債務人的破產案表明，債務人不能清償全部到期債務已成定局。如果允許保證人提前行使抗辯權，對債權人顯然是不公平的。同時，根據我國規定，破產案件受理后立即進入破產程序，其他民事執行程序中止，債權人不能強制執行債務人的財產，不具備提前行使抗辯權的必要條件。（3） 擔保人書面放棄抗辯權。預先抗辯權是保證人的一項民事權利，可以行使，也可以放棄。放棄可以明確合同訂立時放棄第一訴訟抗辯權，也可以明確表示合同訂立后放棄第一訴訟抗辯權。至于放棄方式，國外一些相關法律法規可以明示或默示，而我國法律只承認保證人書面放棄。保證人一旦書面放棄抗辯權，就不能再行使抗辯權。債權人要求保證人履行保證義務，但保證人不拒絕履行的，應當視為提前放棄抗辯權，事后不得以抗辯權為由要求返還。你知道嗎
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丁東洪
執業證號：
15306201710669491
云南長鳴律師事務所
簡介：
畢業于云南師范大學法學專業，通過國家司法考試A證，2015年成為云南長鳴律師事務所專職律師。
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