筆者認為,存款罰則應采用過錯責任原則。我國現行立法僅規定“支付定金的一方不履行合同的,無權要求返還定金;接受定金的一方不履行合同的,雙倍返還定金”。這樣看來,無論當事人有無過錯,都應該適用定金的處罰。但事實上,這是錯誤的。如上所述,保證金在我國是違約金,但對于違約責任,我國采取過錯責任原則,即誰有過錯,誰無過錯,誰不承擔責任,雙方無過錯不承擔責任。因此,筆者認為:如果合同歸屬于支付定金但不履行的一方,則無權要求返還定金;如果合同歸屬于接受定金但不履行的一方,則應加倍返還定金;定金擔保的合同因不可抗力不能歸責于雙方當事人而不能履行的,定金應當退還。根據過錯責任原則,主合同不能履行且雙方無過錯的,雙方應免除責任,終止原合同。而定金已付,無需支付,且雙方無過錯,無損害,定金已付,應予退還。
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