對于獎金、津貼、加班費是否計入經濟被償金沒有規定,但在勞動法系的《勞動合同法》及《勞動合同法實施條例》中有明確的法定。即嗎:“經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入”。在法定中包括了“計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入”,但對加班費未有明確列入。從立法本意上加班可以列入“等貨幣收入”,也就是一般少量加班費用人單位愿意支付的法律不限制,但過度性加班費數額較大時用人單位不予支付的,勞動者要主張加班費的補償時沒有法律支持。
《勞動合同法》
第四十七條經濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經濟補償。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付,向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。
本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
《中華人民共和國勞動合同法實施條例》
第二十七條勞動合同法第四十七條規定的經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當地最低工資標準的,按照當地最低工資標準計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數計算平均工資。
對于經濟補償金計算基數是否應當包含加班工資的問題,《勞動合同法》和《勞動合同法實施條例》均未明確,在司法實踐中也存在分歧,有的地區是將員工離職前12個月的所有工資性收入計算在內,其中也包括加班工資。但上海市高級人民法院在2013年第1期《民事法律適用問答》中對于計算經濟補償金基數時是否應當將加班工資包括在內有了明確規定。
上海市高院認為:“第一、經濟補償從性質上看系用人單位與勞動者解除或終止勞動關系后,為彌補勞動者損失或基于用人單位所承擔的社會責任而給予勞動者的補償,故經濟補償金應以勞動者的正常工作時間工資為計算基數。第二,加班工資系勞動者提供額外勞動所獲得的報酬,不屬于正常工作時間內的勞動報酬。第三,從原勞動部《關于貫徹<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第55條和《勞動合同法實施條例》第27條規定來看,也應認為經濟補償金不包含加班費。綜上,我們認為在計算經濟補償金計算基數時不應將加班工資包括在內。”
違法解除勞動合同支付補償金后是否還需要支付經濟補償金
《勞動合同法》增加了用人單位違法解除勞動合同的成本。《勞動合同法》情況下,用人單位解除員工的勞動合同要有證據、有依據、符合程序、履行送達程序。若4個條件缺少一個則在法律上構成違法解除勞動合同。如果勞動者不要求繼續履行或勞動合同已經無法繼續履行,用人單位就應當按照經濟補償金的雙倍支付賠償金。
賠償金與經濟補償金不是一個概念。經濟補償金具有法定性,與員工在企業的工作年限有關。賠償金具有懲罰性,是對用人單位違法行為的懲罰。因此,賠償金不等于經濟補償金。
依據《勞動合同法》48條的規定,賠償金與經濟補償金是一種替代關系,而不是重疊關系。因此,用人單位違法解除勞動合同,在支付了相當于經濟補償金雙倍的賠償金后,就不需要再向用工支付經濟補償金了。
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