摘要：外資并購將取代外商直接投資興辦企業，成為我國利用外資的主要形式。在外資并購實踐不規范、外資并購立法嚴重滯后的現狀下，如何解決上市公司外資并購中存在的問題是一項緊迫的任務。關鍵詞：外資并購、國民待遇、反壟斷，隨著世界經濟的復蘇，世界第五次并購浪潮延續至今。自上世紀90年代以來，中國一直深受這股浪潮的影響。外資直接或間接進入上市公司甚至控股上市公司，已成為跨國公司在華并購上市公司的新趨勢。1999年，跨國并購金額占全球投資的60%以上。另一方面，我國吸引外資的主要方式仍然是建立外商投資企業。到目前為止，我國企業并購吸引外資的比例僅占外商投資總額的6%左右，存在較大差距。在促進我國產業結構和產品結構調整、搞活國有企業、完善企業管理機制、加快技術改造、提高企業競爭力等方面具有獨特優勢。作為一種吸引外資的形式，由于我國相應的基本法律法規的不完善、不協調甚至矛盾，以及外資并購的無力等諸多亟待解決的問題，在我國還沒有得到推廣。1、 外資并購上市公司是外資并購上市公司的目標。目前我國的并購主要有三種類型：（1）協議認購國有股和法人股的直接控股模式，如著名的“北電事件”（2）協議認購上市公司擬發行的B股模式，如“贛江嶺事件”（3）收購境內上市公司原外資股東權益的間接收購方式，如“福耀事件”（4）上市公司收購境外上市H股，應根據國際私法的規定，由股票上市地的法律進行規制。前三類并購事件大多是在我國法律法規沒有相應規定的情況下出現的。外資并購的立法遠遠滯后于我國的實際發展，對我國的影響很大。為了保證外資并購的積極作用，最大限度地減少外資并購的負面作用，迫切需要立法對外資并購進行規范。目前，我國關于外資并購行為的法律主要散見于《外商投資法》、《公司法》、《證券法》和《企業并購法》，涉及的法律法規數量龐大，但專門規定卻很少。其中，《中華人民共和國外商投資企業法》及其實施細則、《指導外商投資方向暫行規定》、《外商投資產業目錄》，《外國投資者收購國有企業暫行規定》、《關于上市公司對外投資有關問題的若干意見》、《關于外商投資企業合并、分立的決定》等《上市公司收購管理辦法》，《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》及最新《關于上市公司國有股、法人股向境外投資者轉讓有關問題的通知》。上述法律法規的頒布實施，客觀上填補了我國外資并購法律制度的空白，初步改變了以往不可依賴的局面。特別是最新一期《關于向境外投資者轉讓上市國有股和法人股有關問題的通知》，不僅為境外投資者進入境內證券市場提供了法律依據，同時也反映了中國加入世貿組織后為適應全球并購浪潮所做的努力。然而，我們必須正視外資并購實踐中立法上存在的巨大差距。2、 作為我國利用外資的新形勢，我國上市公司的外資并購在實踐中由于法律法規的問題引發了諸多并購問題？國有股、法人股轉讓不規范，違規行為時有發生。2? 股權轉讓和收購屬于“黑箱操作”，違反了信息披露原則。三？并購往往伴隨著關聯交易，損害了被并購方、中小股東等利益相關者的利益。4? 對于惡意收購，目標方往往束手無策，缺乏合法的反收購手段。5? 以間接取得規避我國法律。6? 外資對我國上市公司的低成本并購導致了國有資產的流失。7? 外國投資者從事投機性并購。8? 外資并購呈現出碎片化、產業化、集團化的趨勢，在一些行業形成了事實上的壟斷。外資并購我國上市公司是一把雙刃劍，對我國經濟發展既有積極影響，也有消極影響。基于有效競爭和其他善意的外資并購是否有利于一國的經濟發展？然而，基于壟斷市場或投資的外資并購會對一國經濟產生負面影響。筆者認為，解決這一問題的正確途徑是制定合理、科學的外資并購政策法規，充分發揮政策法規對經濟發展的引導和調節作用。我認為造成這么多問題的原因至少應該歸結為以下幾個方面：① 外商投資的“超國民待遇”；② 現行立法內容不完善，存在法律漏洞，不僅造成許多行為得不到有效規范，而且造成法律規范的可操作性不足；③ 我國一些相關法律制度沒有及時出臺，導致法律規范不協調，存在法律盲區