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1、《合同法》及合同的概況

1、1《中華人民共和國合同法》自１９９９年１０月１日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時廢止。現(xiàn)在還有這樣的現(xiàn)象，有的合同還在首部寫“依據(jù)《經(jīng)濟合同法》等有關(guān)法律的規(guī)定，雙方達成如下協(xié)議。。。”，廢止了的法律就不要提了。

1、2《合同法》分為總則、分則、附則三個部分。總則部分是對合同的一般規(guī)定，適用于所有的合同；分則對15種合同作了具體規(guī)定。這15種合同也稱為有名合同，是合同中常用的、主要的類型。每種合同除適用總則的規(guī)定外，適用分則中關(guān)于該合同的具體規(guī)定。15種之外的合同，也成為無名合同，對于無名合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則所列的有名合同或者其他法律最相類似的規(guī)定。

1、3合同一詞在不同的法律部門均得到應用，如勞動法上的合同、行政法上的合同、民法上的合同等。《合同法》所指的合同，限于民法意義上的合同。

1、4《合同法》對合同的定義是：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。從該句子的結(jié)構(gòu)可以看出：合同就是協(xié)議，協(xié)議就是合同。

1、5《合同法》同時規(guī)定：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

1、6合同的法律特征：1、合同是一種民事法律行為。2、合同以設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系為目的。3、合同是當事人意思表示一致的協(xié)議。

2、合同的內(nèi)容

2、1合同的內(nèi)容：在實質(zhì)意義上是指合同當事人的權(quán)利義務，在形式意義上就是合同的條款。一般包括：1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；6、履行期限、地點和方式；7、違約責任；8、解決爭議的方法。

2、2對合同內(nèi)容約定不明的情況的處理：

第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。”

第六十二條規(guī)定：“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。”

第六十三條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。”

2、3對合同條款理解爭議的解決：

第一百二十五條規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。

合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應當根據(jù)合同的目的予以解釋。”

2、4關(guān)于格式條款合同：

2、4、1格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

2、4、2格式條款的訂立規(guī)則

提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

2、4、3格式條款的無效

第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”

第五十三條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。”

提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

2、4、4格式條款的解釋

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

3、合同的訂立

3、1訂立合同的當事人主體資格的要求：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

3、2合同訂立的原則：平等、自愿、公平、誠實信用、合法

3、3訂立合同的形式：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，合同成立。當事人一方不得以未采用書面形式或未簽字蓋章為由，否認合同關(guān)系的實際存在。

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

3、4合同訂立的程序：要約、承諾

3、4、1要約：是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應該符合下列規(guī)定：1、內(nèi)容具體明確；2、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該要約表示約束。

3、4、2要約的要件：1、是由特定人作出的意思表示，要約人是合同的一方當事人；2、要約必須具有訂立合同的意圖，例如，甲對乙說“我正考慮賣掉祖?zhèn)骷揖咭惶祝瑑r值10萬元”，就并非要約，若稱“我愿賣掉。。。。。。”就是要約；3、要約必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出，原則上應向特定的人發(fā)出，因為，如果向不特定的人發(fā)出，而一旦對方作出承諾，合同就成立，如果是以特定物的出讓等為內(nèi)容，一方面會造成一物二賣，另一方面也會使發(fā)出要約的一方無法預料、無法承擔其后果，從而不利于交易安全。但法律并不禁止要約向不特定人發(fā)出。一方面，法律在某些特定情況下允許向不特定人發(fā)出的定約提議具有要約的效力，如懸賞廣告；另一方面，如果要約人愿意向不特定人發(fā)出要約，并自愿承擔由此產(chǎn)生的后果，在法律上也是允許的。但是向不特定的人發(fā)出要約，必須具備兩個條件，一是必須明確表示其作出的建議是一項要約而非要約邀請，如申明“本廣告構(gòu)成要約”；二是必須明確承擔向多人發(fā)出要約的責任，同時具有向不特定的相對人作出承諾后履行合同的能力。4、要約的內(nèi)容必須具體、確定。所謂具體，是指要約的內(nèi)容必須是合同成立所必需的條款（合同的主要條款）；所謂確定，是指要約的內(nèi)容必須明確，不能含糊不清，使相對人難明其意。

3、4、3要約邀請：也稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

特點：1、要約邀請是一種意思表示；2、要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，而非與他人訂立合同，故只是訂立合同的預備行為，而非訂約行為；3、要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人，行為人撤回其要約邀請，只要沒有給善意相對人造成信賴利益的損失，一般不承擔法律責任。

3、4、4區(qū)分要約與要約邀請

——根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分。合同法第15條，屬于要約邀請的：（1）寄送的價目表。當然，如果明確表示愿受承諾的約束，或從其內(nèi)容中可以確定有此意圖，則應認定為要約。（2）拍賣公告。（3）招標公告。（投標為要約，招標人的決標為承諾）如果招標人在招標公告中明確表示將與報價最優(yōu)者訂立合同，則可視為要約。（4）招股說明書。（5）商業(yè)廣告。當然，如果內(nèi)容符合要約規(guī)定，應視為要約，如注明為要約，或?qū)懨飨鄬θ酥灰鞒鲆?guī)定的行為就可以使合同成立，即為要約。

——根據(jù)當事人的意愿區(qū)分。如當事人在其訂約建議中申明“須以我方最后確認為準”或“僅供參考”就表明其不愿受對方承諾的約束，因而屬要約邀請；如商店在其展示的服裝上標示“八折出售”字樣及價格，則為要約，如標明為“樣品”，則為要約邀請。

——根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。如，甲對乙稱“我有位于某處的房屋一棟，愿以低于市場價出售，你是否愿意購買”，因沒有標明價款，不能認為是要約；如果甲明確提出以20萬元出售該房屋，則構(gòu)成要約。

——根據(jù)交易習慣加以區(qū)分。出租車停在路邊攬客（豎起“空車”標牌），根據(jù)當?shù)匾?guī)定或習慣，如出租車司機可以拒載，則此種招攬為邀請；反之，則為要約。

——根據(jù)訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。向不特定人發(fā)出的，大多是邀請，如商業(yè)廣告等。

3、4、5要約的效力

要約到達受要約人時生效。何為到達？1、到達受要約人或到達代理人；2、“到手到達”與“非到手到達”，送達受要約人所能實際控制的處所，如信箱；3、數(shù)據(jù)電文要約的到達，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

3、4、6要約的效力期間

由要約人確定。如未預先確定，則：（1）口頭要約，如受要約人未立即作出承諾，即失去效力；（2）書面要約，應確定一個合理期間，考慮因素：要約到達所需要的時間、作出承諾所需要的時間、承諾到達要約人所需要的時間。

3、4、7要約的效力

——對要約人的拘束力。要約一經(jīng)生效，要約人即受到拘束，不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。但要約人預先申明不受要約約束或依交易習慣可認為其有此意時，不在此限。

——對受要約人的拘束力。受要約人于要約生效時取得依其承諾而成立合同的法律地位，表現(xiàn)在：受要約人有作出承諾以訂立合同的權(quán)利；受要約人對于要約人原則上不負任何義務，只有在強制締約情形下，承諾為法定義務。

3、4、8要約的撤回

是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。即在要約生效前撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。如果撤回的通知在要約到達后到達，而按其通知方式依通常情形應先于要約到達或同時到達，那么，相對人應向要約人印發(fā)遲到的通知，相對人怠于通知的，要約撤回的通知視為未遲到。

3、4、9要約的撤銷

是指在要約發(fā)生效力后，要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

3、4、10要約不得撤銷的情形

——要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷。

——受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

3、4、11要約的失效

——受要約人拒絕要約；（廣義的拒絕包括對要約內(nèi)容的實質(zhì)變更，不是承諾，而是新的要約，或稱為發(fā)要約）

——要約人撤銷要約；

——承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

3、4、12承諾：是受要約人同意要約的意思表示。

3、4、13承諾須具備的要件

——承諾必須由受要約人作出。當然，（1）如果要約是向特定人發(fā)出的，承諾須由該特定人作出；如果是向不特定人發(fā)出的，不特定人均有承諾資格。（2）承諾可由受要約人本人作出，也可由其代理人作出。

——承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。要約沒有確定承諾期限的，如果要約以對話方式作出的，承諾應當及時作出，但當事人另有約定的除外；如果要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達要約人。

——承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，不是承諾，而應視為對要約的拒絕并作出一項新要約，或稱為反要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。（2）承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

——承諾作出的方式。以通知的方式作出（包括口頭通知和書面通知，要約人對通知的方式有特殊要求的，應按該要求予以通知），但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為方式作出承諾的除外。如供貨商在收到訂貨要約后徑行發(fā)貨。

3、4、14承諾的效力

承諾生效時合同成立。具體而言，在諾成合同，承諾生效合同即告成立；在實踐合同，若交付標的物先于承諾生效，承諾同樣使合同成立，若交付標的物后于承諾生效，則合同自交付標的物時成立。

3、4、15承諾生效的時間

承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或要約的要求作出承諾的行為時生效。

3、4、16承諾的撤回

是指受要約人在其作出的承諾生效之前將其撤回的行為。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾一經(jīng)撤回，即不發(fā)生承諾的效力，也就阻止了合同的成立。

3、4、17承諾遲延（遲到的承諾）

是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出的承諾。對此情形：（1）除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，遲到的承諾不發(fā)生承諾的效力，但因其符合要約的條件，故可視為新要約。（2）承諾因意外原因而遲延者，并非一概無效。受要約人本來在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3、5合同的特殊訂立方式

——懸賞廣告。廣告人發(fā)出懸賞廣告為要約，行為人完成懸賞廣告規(guī)定的行為為承諾，合同因承諾而成立。

——招標投標。招標公告為要約邀請，投標為要約，定標若是對投標的完全接受，即構(gòu)成承諾。

——拍賣。拍賣公告為要約邀請，競買人的最高應價為要約，拍賣師的落槌為承諾。