具體案例

某市為發展城市高速路，決定對某村的部分集體土地上的房屋進行征收，該村村委會接到了該市某拆遷辦公室下發的《拆遷安置通知書》，因村民懷疑其合法性，委托某律師向市政府申請信息公開后得知，是由該市某區建設委員會向該拆遷辦公室下發的拆遷許可證，因此該律師確認該區建委無權下發拆遷許可證。該區建委卻稱，其是依據該市的《集體土地拆遷管理辦法》向拆遷辦公室下發的拆遷許可證，依據合法，因此不存在違法行為。那么，地方政府的行政規章是否可以創設拆遷許可?

詳細回答

對農村集體土地上的房屋進行征收，必須依據國家的法律對其設定和發布行政許可，某市的建委依據本市的《集體土地拆遷管理辦法》作出的行政許可無效，因為該“管理辦法”只是地方政府的規章，無權對法律規定的行政許可進行任何設定，這種行為不僅是違法行為，更是嚴重侵犯公民財產所有權的行為。

相關法律《行政許可法》第十四條本法第十二條所列事項，法律可以設定行政許可。尚未制定法律的，行政法規可以設定行政許可。

必要時，國務院可以采用發布決定的方式設定行政許可。實施后，除臨時性行政許可事項外，國務院應當及時提請全國人民代表大會及其常務委員會制定法律，或者自行制定行政法規。

第十五條本法第十二條所列事項，尚未制定法律、行政法規的，地方性法規可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規和地方性法規的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區、直轄市人民政府規章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續實施的，應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規。

地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可;不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可，不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務，不得限制其他地區的商品進入本地區市場。

《立法法》第8條：下列事項只能制定法律：

(一)國家主權的事項;

(二)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權;

(三)民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度;

(四)犯罪和刑罰;

(五)對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;

(六)對非國有財產的征收;

(七)民事基本制度;

(八)基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度;

(九)訴訟和仲裁制度;

(十)必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。

第九條：本法第八條規定的事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常務委員會有權作出決定，授權國務院可以根據實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規，但是有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外。

《土地管理法》第四十三條：任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地;但是，興辦鄉鎮企業和村民建設住宅經依法批準使用本集體經濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉(鎮)村公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地的除外。

前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農民集體所有的土地。

附：拆遷的分類

1、按被拆除物的性質分類：拆遷房屋或拆遷附屬物;

2、按拆遷范圍分類：城市規劃區內的拆遷或城市規劃區外的拆遷;

3、按拆遷范圍內土地所有權性質分類：國有土地的拆遷或集體土地的拆遷;

4、按項目的目的分類：公益事業建設拆遷或城市基礎設施建設拆遷或商業開發建設拆遷;

5、按被拆遷人的身份分類：所有權人拆遷或使用權人拆遷;

6、按拆遷方式分類：自行拆遷或委托拆遷。