公司破產清算抵押物的效力

一、依法審查確定抵押的效力。依法成立的抵押受法律保護，《擔保法》規定，抵押人和抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同，法律規定應當辦理抵押物登記的，抵押合同自登記之日起生效。法律規定須辦理抵押物登記的財產是:1、無地上定著物的土地使用權;2、城市房地產或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建筑物;3、林木;4、航空器、船舶、車輛;5、企業的設備和其他動產。

1、下列抵押合同應確定無效:(1)以國有企業已被確認為關鍵設備、成套設備或重要建筑物設立抵押而未經政府主管部門批準的;(2)以《中華人民共和國擔保法》第三十七條規定的不得用作抵押的土地所有權等財產設立抵押的;(3)在有多個普通債權人的情況下，債務人與其中的一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產抵押給該債權人，因此喪失履行其作債務的能力，損害其他債權人的合法權益的;(4)以法定程序確認為違法違章的建筑物抵押的;(5)在法院受理破產案件前6個月至破產宣告的期間內，破產企業對原來沒有設立抵押的債務設立抵押擔保的。在抵押無效的情況下，該“抵押物”屬于破產財產，該“抵押權人”不得主張優先受償權。

2、債務人(破產企業)以其財產抵押，但破產企業和債權人未辦理抵押物登記手續的，法院對債權人主張的優先受償權應不予支持。破產程序是法院主持進行清償債務的程序，是一種特殊的強制執行程序。它以破產企業的全部財產為執行客體，以全體債權人為申請執行主體，其宗旨在于使多數債權人獲得公平受償。法律規定，在破產程序中，債權人向法院申報債權。因此，債權人請求法院在破產程序中強制執行破產企業的全部財產來實現自己的債權，應當是債權申報的法律性質之一。破產企業的全部財產包括未辦理抵押物登記的財產、抵押財產及其他財產。故債權人申報債權應當視為亦對尚未辦理抵押登記的財產主張權利。

《擔保法》及其司法解釋規定，當事人以本法第四十二條規定以外的財產抵押、或者以尚未辦理權屬證書的財產抵押，但都未辦理抵押物登記手續的，或者當事人因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記的，均不得對抗第三人?？梢哉J為，當第三人針對該抵押財產依法向債務人主張、實現自己的債權時，債權和債務人不得對該抵押主張優先受償權，是“不得對抗第三人”的含義之一。因此，在破產程序中，對于破產企業以其財產抵押而破產企業和債權人未辦理抵押物登記的，該抵押因其他債權人申報債權而不具有優先受償的效力。該尚未辦理抵押登記的財產應納入破產財產。

二、結合抵押擔保債權的申報確認工作，正確清理處置破產企業的抵押物。首先，《破產法》規定，放棄優先受償權利的有財產擔保的債權為破產債權。抵押權人放棄優先受償權利的，則相對于該抵押的抵押物因抵押權人放棄優先受償權而轉為破產財產。其次，《破產法》規定，已作為擔保物的財產不屬于破產財產;擔保物的價款超過其所擔保的債務數額的，超過部分屬于破產財產。執行該法律規定應采取下列步驟:1、審查確認抵押債權的數額。《破產法》及其司法解釋規定，計息的債權計算到破產宣告日止，破產宣告時未到期的債權，視為已到期債權，但應減去未到期的利息。因此，抵押債權數額應計算至破產裁定日。2、審查確定抵押物范圍。當抵押物登記記載的內容與抵押合同約定的內容不一致時，以登記記載的內容為準。3、按照公開、公正、公平和整體轉讓的原則處置破產財產。

《擔保法》規定了實現抵押權的三種方法，即債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償。但在破產程序中，鑒于下列因素，應當考慮采用上述三種方法的先后順序、抵押物的作價原則和處置時間:第一，抵押物價款的多少，不僅影響抵押權人的利益，也有可能影響普通債權人的利益，抵押物的價款越高，則抵押權人及普通債權人的利益更有保障;第二，有時，破產企業的同一財產部分抵押、部分未抵押、或者同一財產上設定了多個抵押，從有利于充分發揮該財產的整體效用的角度出發，不宜分割處置?；蛘呒词鼓軌蚍指钐幹玫脑?，將會降低該財產的實際價值;第三，一般情況下，抵押物在抵押期間尚在使用中，其價值將隨使用率的大小、使用時間的長短及保管的好壞而變化，況且，隨著時間的推移和市場因素的變化，抵押物在抵押時的價格并不等同于現時價格。綜合上述因素，抵押物首先應當具有法定資質的資產評估機構進行資產評估，并貫徹整體評估原則。然后，以評估價格為依據確定底價，以拍賣方式為主，隨破產財產一并整體轉讓。只有在拍賣不成的情況下才考慮變賣抵押物或以抵押物折價等處置方式。

《中華人民共和國企業破產法》第32條所指的個別清償行為是針對一般債權的清償行為而言，不適用于抵押債權，雖然第113條規定了破產財產的清償順序，但其中并不包括擔保債權，這也從側面也說明了抵押物不屬于破產財產。

從立法精神來看，個別清償行為不應包括履行生效法律文書的行為。《中華人民共和國企業破產法》第32條所指的清償行為是指在破產程序中債務人在法院受理破產申請前一定期限內所為的違背誠實信用原則、不當處分財產損害債權人利益的行為，而并不包括合法債權人行使擔保物權的行為，也不包括在民事強制執行程序中，履行裁決義務清償債務的行為。

民事執行程序中的清償行為不得隨意撤銷，否則會導致司法秩序的混亂。本案A銀行債權得到清償發生在民事強制執行程序中，系履行生效的仲裁裁決行為，而且在破產案件受理前已執行完畢。破產法司法解釋(一)第68條規定：“債務人的財產被采取民事訴訟執行措施的，在受理破產案件后尚未執行的或者未執行完畢的剩余部分，在該企業被宣告破產后列入破產財產。”可見法律規定要尊重民事執行程序，只有尚未執行和未執行完的部分才可列入破產財產。

抵押權在破產程序中享有別除權，所謂別除權是指在破產程序中，擔保債權人不經破產程序優先以擔保物價值優先受償的權利。破產法司法解釋(一)規定，抵押物、留置物、出質物不屬于破產財產，但權利人放棄優先受償權的或者優先償付被擔保債權剩余的部分除外。最高院最新發布的破產法司法解釋(二)還對此進行進一步明確，債務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個別清償行為，管理人依據企業破產法第32條的規定請求撤銷的，人民法院不予支持。

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