破產債權必須在破產宣告前成立嗎

依據各國破產法的規定，破產債權應當是基于債務人受破產宣告之前存在的原因成立的債權。法院作出的破產宣告為破產債權成立的時點，只有在破產宣告之后才存在普通債權轉化為破產債權的問題。我國《破產法》第30條也明確規定，只有破產宣告前成立的債權才屬于破產債權。所以，從時間上講，除法律有特別規定者外，破產債權必須是在債務人受破產宣告之前成立的債權。

對“基于破產宣告前原因成立的債權”的構成要件，存在兩種學說。一種為全部完備說，即主張構成債權發生之一切要件，于破產宣告前必須全部具備，即債權應當已經發生法律效力，不存在附期限、附條件及其他或然性限制等問題。另一種為一部完備說，即認為構成債權發生之基礎主要要件，于破產宣告時具備即可，無需具備一切要件。后者為日本的通說，也為我國現行破產立法所采納。據此，破產宣告之前成立的債權，包括未到期的債權、附條件的債權、保證擔保之債權等，雖然這些債權成立的全部要件尚未完備，但均屬破產債權。至于遺贈之請求權，僅系單純之期待權，不得為破產債權。

在破產宣告之后，破產企業即喪失對財產的管理、處分權，破產財產由清算組接管，任何其他人以破產企業名義進行民事活動，所發生的債務都不屬于破產債權，應由行為人自行負責清償。原有債權在破產宣告后所產生的利息，債權人為個人利益參加破產程序的費用，不屬于破產債權，在破產程序中不予清償。破產宣告后，清算組為破產財產的管理、變賣、分配等而進行的必要民事活動中形成的債權，依現行破產法規定，屬于破產費用，優先從破產財產中撥付，也不在破產債權之列。

但破產債權應在破產宣告前成立，僅是一項一般性原則，有時，為維系社會公平，法律也特別明文規定，某些在破產宣告后發生的債權也屬于破產債權。如《破產法》第26條規定，清算組解除破產企業未履行合同而使對方當事人遭到損害時，其損害賠償額雖發生于破產宣告之后，仍可作為破產債權受償。再如，最高人民法院的司法解釋《破產法意見》中規定，票據發票人或背書人被宣告破產，而付款人或承兌人不知其事實而付款或承兌，由此所產生的債權也為破產債權。通常，在破產宣告后發生的債權要作為破產債權，必須有法律明文規定。

規定破產宣告之前成立的債權屬于破產債權，對于以破產宣告為破產程序之開始的立法模式，不存在理解差異問題。但是對于以破產案件受理為破產程序之開始的立法模式，如我國的立法規定，便存在對破產案件受理后至破產宣告之時的期間內發生的債權是否屬于破產債權的問題。學者間對此意見不一。有的認為，根據破產法第30條的規定，應屬于破產債權。有的認為，該種債權應作為財團債權，即我國立法規定的破產費用，給予其優先受償權利，而不應作為破產債權，否則，在此期間債務人將因無人與其進行交易而無法生存。筆者認為，從現行破產法的規定看，認定此類債權為財團債權或破產費用無法律依據，仍應認定為破產債權。至于在此期間的交易安全問題，交易人可以通過即時清結、擔保等方法解決。

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