第二章財產分割

第二節夫妻共同債務

第四十一條離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產不足清償的，或財產歸各自所有的，由雙方協議清償;協議不成時，由人民法院判決。

——《婚姻法》第四十一條。

夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。

——《婚姻法》第十九條。

婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對此負有舉證責任。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第十八條。

當事人的離婚協議或者人民法院的判決書、裁定書、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張權利。

一方就共同債務承擔連帶清償責任后，基于離婚協議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償的，人民法院應當支持。

——最高人民法院《婚姻法解釋(二)》第二十五條。

一、共同債務

1、共同債務的判斷標準

夫妻為共同生活或為履行撫養、贍養義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務，離婚時應當以夫妻共同財產清償。

下列債務不能認定為夫妻共同債務，應由一方以個人財產清償：

(1)夫妻雙方約定由個人負擔的債務，但以逃避債務為目的的除外。

(2)一方未經對方同意，擅自資助與其沒有撫養義務的親朋所負的債務。

(3)一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務。

(4)其他應由個人承擔的債務。

——最高人民法院《離婚案件財產分割若干意見》第17條

理論上通常用兩個標準來判斷債務的性質：一是夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻有共同舉債的合意，則不論該債務所代理的利益是否為夫妻共享，該債務應認定為共同債務;二是夫妻是否分享了債務所帶來的利益。盡管夫妻事先或事后沒有共同舉債的合意，但該債務發生后，夫妻雙方共同分享了該債務所帶來的利益，則同樣應視為共同債務。具體來說，下列債務一般認定為夫妻共同債務：(1)夫妻為家庭共同生活所負的債務，如購置共同生活用品所負的債務，購買、裝修共同居住的房屋所負的債務，為支付一方醫療費用所負的債務;(2)夫妻一方或雙方為履行法定撫養義務所負的債務;(3)夫妻一方或雙方未履行法定贍養義務所負的債務;(4)為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓費用所負的債務，如夫妻從事正當的文化、教育、娛樂活動，從事體育活動所負的債務;(5)夫妻共同從事生產、經營活動所負的債務;(6)夫妻協議約定為共同債務的債務。下列債務一般認定為夫妻個人債務：(1)夫妻一方的婚前債務;(2)夫妻一方未經對方同意，擅自資助沒有撫養義務的人所負的債務;(3)夫妻一方未經對方同意，獨自籌資從事生產經營活動所負的債務，且其收入確未用于共同生活的;(4)遺囑或贈予合同中確定只歸夫或妻一方的財產，附隨這份遺囑或贈予合同而帶來的債務為接受遺囑或贈予一方的個人債務;(5)夫妻雙方依法約定由個人負擔的債務;(6)夫妻一方因個人不合理開支所負的債務;(7)其他依法應由個人承擔的債務，如一方因實施違法犯罪行為、侵權行為所負的債務。

因侵權所生之債。(1)如果是夫妻雙方共同形成的侵權之債，應由夫妻雙方共同償還。(2)如果是夫妻一方對外形成的侵權之債，一般應認定該債務為個人債務。擔任過債權人能舉證證明該侵權之債的形成于夫妻家庭生活有關，或者家庭因該行為享有利益，則夫妻雙方應共同償還。針對離婚訴訟中當事人虛構夫妻債務的問題，以下方法可供審判實踐借鑒：如嚴格審查證據，對提出債務的夫妻一方進行詳細詢問后，通知債權人親自到庭作證(債權人作為證人，在其出庭前不得旁聽案件的審理情況)，認真審查債務的真實性、必要性和合理性;向當事人釋明虛構債務的法律后果，一旦被認定為造假，要承擔《婚姻法》第47條規定“不分、少分財產”的后果;債務另行處理，如果一方當事人對債務不予認可，法院一時難以查明事實真相，可在離婚案件中不予處理債務問題，告知債權人另案起訴解決。

——程新文、吳曉芳：《當前婚姻家庭案件中的若干新情況新問題》，載最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導與參考》2007年第2集(總第30期)，法律出版社2007年版，第77頁。

2、個人獨資所負擔的債務

婚姻關系存續期間個人獨資企業產生的收益歸夫妻共同所有，并不意味著在此期間個人獨資企業所負債務也由夫妻共同財產承擔無限責任，而是仍然應當由投資一方以其個人財產承擔責任。在實踐中可以根據婚姻關系的不同情況分別加以處理：在個人獨資企業資不抵債時，如果此時婚姻關系已經終止，除法律規定的惡意轉移財產逃避債務的外，應當按照投資方分得的夫妻共同財產的部分對企業債務承擔無限責任。如果此時婚姻關系仍然存續，應當屬于物權法第九十九條規定的可以分割共同共有財產的“重大理由”，根據本解釋第四條之規定，夫妻一方可以請求分割夫妻共同財產，投資一方應以分得的財產單獨對企業承擔無限責任。

——最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋(三)理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第45頁。

二、婚前個人債務

債權人就一方婚前所負個人債務向債務人的配偶主張權利的，人民法院不予支持。但債權人能夠證明所負債務用于婚后家庭共同生活的除外。

——最高人民法院《婚姻法解釋(二)》第二十三條。

三、個人名義負債

債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規定情形的除外。

——最高人民法院《婚姻法解釋(二)》第二十四條。

四、夫妻一方死亡

夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關系存續期間的共同債務承擔連帶清償責任。

——最高人民法院《婚姻法解釋(二)》第二十六條。

第三節損害賠償

一、請求損害賠償的情形

有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

——《婚姻法》第四十六條。

夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。

——最高人民法院《婚姻法解釋(三)》第十七條。

婚姻法第三條、第三十二條、第四十三條、第四十五條、第四十六條所稱的"家庭暴力"，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續性、經常性的家庭暴力，構成虐待。

——最高人民法院《婚姻法解釋一》第一條。

婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規定的"有配偶者與他人同居"的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續、穩定地共同居住。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第二條。

1、婚內私生他人子女的追索撫育費問題

四川省高級人民法院：

你院“關于夫妻關系存續期間男方受欺騙撫養非親生子女離婚后可否向女方追索撫養費的請示”收悉。

經研究，我們認為，在夫妻關系存續期間，一方與他人通奸生育了子女，隱瞞真情，另一方受欺騙而撫養了非親生子女，其中離婚后給付的撫育費，受欺騙方要求返還的，可酌情返還;至于在夫妻關系存續期間受欺騙方支出的撫育費用應否返還，因涉及的問題比較復雜，尚需進一步研究，就你院請示所屬具體案件而言，因雙方在離婚時，其共同財產已由男方一人分得，故可不予返還。

——最高人民法院《關于夫妻關系存續期間男方受欺騙撫養非親生子女離婚后可否向女方追索撫養費的復函》(1992年4月2日，[1991]民他字第63號)。

2、婚內私生他人子女的損害賠償問題

撫養未成年子女是父母的法定義務，而男方受欺騙撫養了非親生子女，代替孩子的親生父親履行了法定的撫養義務，男方得知事實真相后，當然有權利追索以前所支付的撫養費。從男方的角度來看，女方在婚姻關系存續期間與他人通奸生育子女，對其精神上造成了巨大傷害，故其同時有權要求侵權者賠償精神損失。

需要指出的是，這里的賠償精神損失與《婚姻法》第46條規定的離婚損害賠償是兩碼事，婚姻關系存續期間與他人通奸生育子女并不一定構成“與他人婚外同居”的賠償要件，即通奸生育子女與“持續、穩定地共同居住”不能等同。而判決女方賠償精神損失的依據應是《民法通則》及最高人民法院《精神損害賠償解釋》中的有關規定。

——本書研究組：《因婚內私生他人子女引發的精神損害賠償糾紛應如何處理》，載奚曉明主編、最高人民法院民事審判第一庭編：《民事審判指導與參考》2010年第4集(總第44集)，法律出版社2011年版，第299頁。)

3、擅自終止妊娠的損害賠償問題

夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持;

——最高人民法院《婚姻法解釋(三)》第九條。

二、損害賠償的內容

婚姻法第四十六條規定的“損害賠償”，包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第二十八條。

物質損害賠償主要是指財產損害賠償，審判實踐中，應遵循全部賠償原則，即離婚過錯方承擔賠償責任的大小，應當以其行為所造成的實際財產損失的大小為賠償依據，全部予以賠償。

我國目前關于精神損害賠償的司法解釋時原則性的規定。在確認婚姻損害賠償的數額時，應該考慮以下一些因素：一要考慮賠償數額應當能夠撫慰婚姻無過錯方所受到的心靈上的創傷和精神上的痛苦，且要以受理訴訟的人民法院所在地的基本生活水平為準;而要考慮過錯方的經濟負擔能力，體現出對過錯方的有效制裁;三要考慮過錯方侵害的過錯程度、手段、場合、后果和影響等具體情節確定其賠償責任，以保護婚姻當事人的合法權益。

——最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋(三)理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第252-253頁。

三、損害賠償的證據形式

在離婚訴訟中，如要求過錯方承擔損害賠償的責任，就需要主張方，即無過錯方提交充足的證據來支持其主張，損害賠償的證據主要包括：

1、過錯行為人承認錯誤的文字記錄或口頭陳述。

2、由過錯方所在的居(村)委會或其所在的單位出具的其與他人同居或與他人以夫妻名義相稱共同生活的證明。

3、由婚姻登記機關出具的其與他人結婚的證明。

4、有關機構如醫院出具的證明遭受家庭暴力的診斷或有關機關出具的傷情鑒定書。

5、由人民法院作出的構成虐待罪、遺棄罪、或其他關于家庭暴力犯罪的刑事判決書。

6、左鄰右舍的證詞。

7、能證明一方有過錯事實或行為的照片。

8、司法、行政、執法機關的相關記錄等。

要注意的是：收集證據時應采取法律允許的方法、手段和途徑向了解真相的單位、組織、人員詢問、收取證詞、記錄、憑證等，如家庭暴力傷害后拍攝的照片、X光片等，或者醫療機構診斷受害人因長期家庭壓力患上憂郁癥的病歷;可能的話，也可以請有關證人出庭作證。

——最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋(三)理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第255頁。

四、損害賠償責任的主體

承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第二十九條。

1、受到損害的未成年子女或其他家庭成員能否作為離婚損害賠償請求的主體

離婚損害賠償是因配偶一方在婚內實施法定違法行為而導致離婚，過錯配偶因此造成無過錯配偶的損害而應承擔的民事責任，故離婚損害賠償請求權的主體只能是婚姻當事人，在審判實踐中，不宜作擴大解釋。因為，案由不一致，法律調整范圍也不一致，且離婚案件常常是因家庭成員間矛盾引起，矛盾本身就很激烈，婚姻案件中加入其他家庭成員更易計劃矛盾，所以不宜合并審理，離婚案件民事主體應僅以夫妻雙方為宜。未成年子女或其他家庭成員不宜作為離婚損害賠償請求權的主體。至于未成年子女或者其他家庭成員因家庭暴力或虐待、遺棄行為等受到損害的，可以按照民法通則的有關規定另外尋求救濟途徑解決。

——最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋(三)理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第250-251頁。

2、與有配偶者同居的第三者能否作為離婚損害賠償請求權的主體

造成婚姻關系破裂的第三者，不是婚姻損害賠償的責任主體，無過錯方不能向“第三者”索賠，離婚損害賠償請求也只能由無過錯方向自己的合法配偶提出，不得向婚姻關系以外的人提出，最高人民法院在制定司法解釋時也是遵循了此項規定。另外，受害方要求第三者承擔離婚損害賠償責任，在司法解釋中也難以操作。因此，在法無明文規定前，對于離婚訴訟當事人一并請求第三者損害賠償時，宜作出駁回起訴的處理。

——最高人民法院民事審判第一庭編：《婚姻法解釋(三)理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第252頁。

五、請求損害賠償的時間

人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。

在婚姻關系存續期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第二十九條。

人民法院受理離婚案件時，應當將婚姻法第四十六條等規定中當事人的有關權利義務，書面告知當事人。在適用婚姻法第四十六條時，應當區分以下不同情況：

(一)符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為原告基于該條規定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

(二)符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。

(三)無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后一年內另行起訴。

——最高人民法院《婚姻法解釋(一)》第三十條。

當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后，以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續一年后提出的，不予支持。

——最高人民法院《婚姻法解釋(二)》第二十七條。

作者：陳家緒呂晉華來源/微信公眾號法客帝國(EmpireLawyers)