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寧波
浮動抵押制度基礎性問題之比較研究
近代大陸法系因采取一物一權主義并嚴格要求物權的特定性，以不斷變化的總體財產或部分財產為標的的擔保物權當然不被承認。浮動抵押的概念和制度得以在19世紀50年代以后在英國產生，既是滿足企業融資需求從而使經濟更加快速發展的產物，也更得益于英國判例法中獨特的制度特征,英國法官運用其法律解釋權,為浮動抵押在英國發展奠定了法律基礎。
(一)浮動抵押制度是滿足融資需求的產物
工業革命之后，英國工商業迅速發展，企業對資金的需求急劇增加，眾多中小企業，因不能通過發行股份募集到足夠的資金，多以借貸方式籌集資金。而普通法認為擔保必須存在于擔保權設定時已經存在且已確定的財產上,這樣才能使抵押權附著于該項財產上,而公司以現有的和將來取得的全部財產為擔保客體所設定的全面的擔保權益是不符合這一要求的。這極大限制了這些企業的融資能力。融資需求和法律原則之間產生了巨大的矛盾。浮動抵押制度在此背景下應運而生。它克服了傳統的物權擔保方式所要求的抵押物特定性原則，可在狀態隨時不斷變化的企業總財產之上設定，并且企業對擔保財產享有營業所必需的自由處分權能。
(二)英美法系的制度特征為浮動抵押制度的確立奠定了法律基礎
(1)浮動抵押制度起源于英國衡平法
衡平法在英國法制發展過程中的最大貢獻之一就是針對普通法救濟范圍的有限性,引進范圍廣泛的衡平法救濟。根據該原則,衡平法創制了許多新的權利和義務，即所謂“衡平法不允許有錯誤存在而沒有救濟。”因此如果一項交易的實質表明,當事人在其未來的財產上設定了擔保,那么衡平法可能把這項擔保看成是浮動抵押,盡管雙方當事人都沒有在合同中作出這樣的文字表示。
(2)法官通過判例和解釋，確立了浮動抵押制度
標志著浮動擔保法律制度在英國法上正式得到承認的是1870年的RePanama,NewZealandandAustralianRoyalMailCo,.一案的判決。上訴法院認為抵押一家企業現有的和將來取得的全部資產的效力等于出抵整個企業,但抵押權人不得干預企業的經營管理,也不得阻止抵押人處分企業的財產。闡明了企業“全部財產”的意義及其擔保的本質,從正面正式承認了在內容上不斷變化的企業財產上設定的浮動擔保制度的法律效力,為企業資金籌措在法律上開通了新的道路,可以說對英國現代融資擔保法的發展起到了極大的推動作用。
二、各國浮動抵押制度的發展比較
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