保證人的追償權(quán)雖獨立于抗辯權(quán)而存在,但它們之間的固有聯(lián)系不容忽視。第一種意見囿于擔保法第三十一條的文字表述,誤將保證人承擔了保證責任作為保證人享有追償權(quán)的唯一要件,完全割裂了保證人追償權(quán)與抗辯權(quán)及其他權(quán)利的應有聯(lián)系,是對該法條斷章取義式的片面理解,故不足取。
禁止權(quán)利濫用是民法上的一項基本原則。③保證人行使或放棄某些并不影響債務人實體利益的抗辯權(quán),屬于自由處分其權(quán)利的范疇,司法者確實不應干預。但是,在保證人放棄某些足以影響債務人實體利益的抗辯權(quán)而承擔保證責任的情況下,保證人若仍向債務人追償,則構(gòu)成權(quán)利濫用。目前合理的預防思路是,由司法者否定保證人在該種情況下的追償權(quán)。這樣,保證人咎由自取,并非對其不公平。第二種意見不分具體情形地一律否定保證人放棄抗辯權(quán)之后的追償權(quán),以偏概全,亦不足取。
保證人的抗辯權(quán)由兩部分組成:一是專屬于保證人的抗辯權(quán),例如,先訴抗辯權(quán)(或稱檢索抗辯權(quán))、保證期間完成的抗辯權(quán)、保證合同無效的抗辯權(quán)等;二是保證人根據(jù)擔保法第二十條規(guī)定所享有的債務人的抗辯權(quán),例如,債權(quán)債務消滅的抗辯權(quán)、訴訟時效完成的抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。另外,保證人還享有債務人類似于抗辯權(quán)的其他權(quán)利,例如,撤銷權(quán)和抵銷權(quán)。即使債務人放棄抗辯權(quán)及類似權(quán)利的,保證人仍然有權(quán)主張。
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