一、給批捕部門的律師辯護書內(nèi)容有哪些?

給批捕部門的律師辯護書內(nèi)容有當事人的基本信息、案件的基本情況、法律依據(jù)、應當不批捕的原因以及需要說明的其它事項等等。刑事辯護貫穿于總個訴訟程序，包括公安偵查階段、檢察院批捕及審查起訴階段、法院審判階段，任何時候都不能放松;特別對于無罪或罪輕的案件，更應當付出全身心努力，不留遺憾。有人說律師刑事辯護集中體現(xiàn)在庭審中，這種說法是錯誤的，實際上任何階段都可以有所作為，都可以加以利用依法維護好當事人的權(quán)益。偵查階段，你可以對當事人取保候?qū)彛婪缎逃嵄乒┘罢T供等非法取證的發(fā)生，可以了解案情，提供法律幫助，收集對當事人有利的證據(jù)，并提出建議取證，防止證據(jù)因時間原因而丟失，無罪時可以建議公安機關(guān)撤銷案件等。檢察院批捕及審查起訴階段，可以提出建議嫌疑人不符合批捕條件或建議檢察院就其批捕決定進行適當性審查，可以建議認為案件存疑、罪無等原因不予以起訴;審判階段，為當事人提供辯護意見，依法維護其合法權(quán)益。任何階段都不可以掉以輕心。律師，要敢擔當，有作為，要勤勉盡職盡心盡力。律師，要有所成就，除了業(yè)務能力、辦案技巧，更重要的是職業(yè)素養(yǎng)，體現(xiàn)為：勤勉、盡職、專業(yè)。

二、范文

吳某瑞涉嫌非法占用農(nóng)地一案依法不應批捕的法律意見

某某市檢察院：

貴州貴達(貴安新區(qū))律師事務所受吳某瑞委托，指派我作為其涉嫌非法占用農(nóng)地一案的辯護人，吳某瑞于2014年9月24日被某某市公安分局刑事拘留，現(xiàn)該案已提請貴院審查批捕，經(jīng)會見、現(xiàn)場走訪、查閱資料，本律師認為對吳某瑞取保候?qū)彌]有社會危害性依法應作出不予批捕的決定，具體意見如下以供參考并采納：

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》規(guī)定：

第一百四十三條對具有下列情形之一的犯罪嫌疑人,人民檢察院應當作出不批準逮捕的決定或者不予逮捕:

(一)不符合本規(guī)則第一百三十九條至第一百四十二條規(guī)定的逮捕條件的;

(二)具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定的情形之一的。

一、吳某瑞不符合《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百四十三條第(一)項批捕條件。

1、本案是某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在天東紅棚戶區(qū)改造天藍海深和家苑建設(shè)項目施工過程中涉嫌非法占用農(nóng)地罪的，屬于單位犯罪，單位犯罪僅僅對主管或負責人追究刑事責任，而吳某瑞僅僅是某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的前總經(jīng)理，經(jīng)董事會會議決定吳某瑞已于2013年12月11日被免去總經(jīng)理職務，不再擔任公司管理職務，已無任何職權(quán)，僅僅是掛名法定代表人，而本案主要犯罪事實與后果發(fā)生在2014年2月、6月以及7月，吳某瑞的影響顯著輕微。因此由吳某瑞來承擔單位犯罪責任，顯然沒有事實依據(jù)與法律依據(jù)，

2、吳某瑞被刑拘之前正在美國陪同家人，簽證時間為一年，而吳某瑞去到美國僅僅才二十來天時間，在同事通過微信告知某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司正在接受調(diào)查后，便主動結(jié)束行程，提前回國，迅速趕回某某，顯然不存在逃避法律追究的社會危險性。

3、在公安部門采取強制措施之前吳某瑞在同事陪同下，主動投案，并交待全部案件事實，錄完筆錄后又隨傳隨到，不存在逃避法律追究的情形，依法應為自首，吳某瑞的社會危險性顯然是不存在的。

4、吳某瑞患有嚴重的疾病，某某市看守所經(jīng)體檢明確表示不宜收監(jiān)：吳某瑞患有嚴重的糖尿病、高血壓等嚴重疾病，刑拘之前，已經(jīng)存在并發(fā)癥，病情危重(見病歷資料、診斷證明、看守所體檢資料)，因吳某瑞用藥中有“艾塞那肽注射液”，為美國進口用藥，其它普通醫(yī)院根本沒有這種藥品，貴州省也僅僅只有省醫(yī)有該藥品，對吳某瑞刑事拘留或批捕，將極可能危害到吳某瑞的生命安全，遲延治療后果不堪設(shè)想，依照《刑事訴訟法》的規(guī)定，嚴重疾病的可以取保候?qū)彛凑堎F院查明核實。

5、吳某瑞病退之前是有責任的企業(yè)家，無違法亂紀行為，無不良惡習，品行端正，不存在實施新的犯罪的可能，因單位事務涉嫌犯罪。而某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在天東紅的天藍海深和家苑的項目建設(shè)，是某某市及某某區(qū)兩級政府著力推進的重點棚戶區(qū)改造項目，區(qū)市領(lǐng)導均到現(xiàn)場辦公，明確指示加緊推進，并得到了市區(qū)規(guī)劃、國土、林業(yè)、生態(tài)委等部門的原則同意，吳某瑞等人的犯罪主觀惡性顯著輕微，不存在策劃、預備實施犯罪的行為和可能，其社會危險性是不存在的。;

6、更無證據(jù)證明吳某瑞有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險性。

7、吳某瑞自動投案，自美國千里迢迢趕回某某，如實交待全部相關(guān)事實，不存在毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的可能，沒有任何證據(jù)表明吳某瑞著手實施或者企圖實施毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供行為的。

二、吳某瑞的行為符合《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百四十三條第(二)項規(guī)定，根本不構(gòu)成犯罪。

本律師提交的《吳某瑞依法不構(gòu)成非法侵占農(nóng)地一案的

刑事辯護意見》已單獨闡明，此處不重復，請查閱。

綜上所述，吳某瑞不符合《刑事訴訟法》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》應當批捕的條件，依法應當不予批捕或變更強制措施予以取保候?qū)彙?

貴州貴達(貴安新區(qū))律師事務所

陸承輝 律師

2014年9月28日

吳某瑞依法不構(gòu)成非法侵占農(nóng)地一案的

刑事辯護意見

某某市檢察院：

貴州貴達(貴安新區(qū))律師事務所受吳某瑞委托，指派我作為其涉嫌非法占用農(nóng)地一案的辯護人，吳某瑞于2014年9月24日被某某市公安分局刑事拘留，現(xiàn)該案已提請貴院審查批捕，經(jīng)會見、現(xiàn)場走訪、查閱資料，本律師認為吳某瑞依法不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪，依法不應當批捕，具體意見如下以供參考并采納：

一、基本案情

經(jīng)某某市人民政府批準，經(jīng)招拍掛，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司競得g(11)30國有土地，規(guī)劃用地性質(zhì)為商住用地(詳見筑函[2011]618號)，土地面積為104畝，位居某某區(qū)見龍洞路云關(guān)鄉(xiāng)云關(guān)村天東紅組，用于天藍海深和家苑項目建設(shè)，涉及近300拆遷戶的回遷房安置，定于2014年12月交房，是某某區(qū)及某某市兩級政府棚戶區(qū)城中村改造的重點工程之一，具有公益性質(zhì)。

在動遷過程中，被拆遷人云關(guān)鄉(xiāng)云關(guān)村及村民以征地后紅線范圍外約57畝農(nóng)地不便耕種為由，強烈要求對該57畝土地予以征收，否則拒絕拆遷。

為此，2012年3月25日某某市人民政府現(xiàn)場召開專題會議(筑府專議[2012]101號專題會議紀要)，明確要求某某區(qū)政府會同國土部門盡快研究云關(guān)村項目周圍不再方便耕作的部分農(nóng)地進行征收。隨后某某區(qū)、某某市人民政府及相關(guān)部門在職權(quán)范圍內(nèi)著力推進補征工作的開展，原則同意在紅線外補征57畝土地，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司配合補征工作，墊付了800萬余元。

雖經(jīng)某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司多次申請，各政府部門多次協(xié)調(diào)，但因各種原因57畝的土地征收手續(xù)一直沒能辦理。

因回遷安置任務緊迫，極易引發(fā)群體性事件，經(jīng)某某市人民政府同意，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在紅線內(nèi)對安置房先行施工并進行土石方開挖施工，在施工過程中由于連續(xù)大雨，2013年6月、2014年2月、2014年6月、2014年7月出現(xiàn)四次山體滑坡，在第一次滑坡發(fā)生后，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司緊急請示，隨后經(jīng)某某區(qū)國土部門委托貴州地質(zhì)工程勘察院于2013年7月出具《某某天藍海深和家苑建設(shè)項目老機場路沿街商業(yè)北側(cè)區(qū)域滑坡成因技術(shù)鑒定報告》建議某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司適度擴大場地北側(cè)沿線的征地紅線范圍，對切方邊坡采取分段開挖、坡率放坡支護、錨固措施等防治工程措施。經(jīng)某某區(qū)國土資源分局、某某市生態(tài)委的同意，由某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司按照《天藍海深和家苑項目沿街商業(yè)邊坡a220-a320段應急搶險方案》開展地質(zhì)災害搶險工作，因搶修工程的需要某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司超出紅線占用了部分林地。

現(xiàn)公安部門以非法占用農(nóng)地為由刑事立案，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司楊通權(quán)、林國軍等高管及前總經(jīng)理吳某瑞被刑事羈押。

2013年12月11日貴州天藍海深同創(chuàng)投資有限公司召開董事會會議，通過《董事會決議》，免去吳某瑞某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的總經(jīng)理職務，自此吳某瑞不再行使任何管理職權(quán)，2014年8月吳某瑞簽證至美國陪同家人，簽證時期為一年，經(jīng)同事告知，20余日左右回某某投案協(xié)助某某市公安調(diào)查。

二、吳某瑞依法不構(gòu)成非法占有農(nóng)地罪。

1、《刑法》第三百四十二條第三百四十二條規(guī)定“違反土地管理法規(guī)，非法占用耕地、林地等農(nóng)用地，改變被占用土地用途，數(shù)量較大，造成耕地、林地等農(nóng)用地大量毀壞的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”

《最高人民法院關(guān)于審理破壞林地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定“違反土地管理法規(guī)，非法占用林地，改變被占用林地用途，在非法占用的林地上實施建窯、建墳、建房、挖沙、采石、采礦、取土、種植農(nóng)作物、堆放或排泄廢棄物等行為或者進行其他非林業(yè)生產(chǎn)、建設(shè)，造成林地的原有植被或林業(yè)種植條件嚴重毀壞或者嚴重污染，并具有下列情形之一的，屬于《中華人民共和國刑法修正案(二)》規(guī)定的“數(shù)量較大，造成林地大量毀壞”，應當以非法占用農(nóng)用地罪判處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：(一)非法占用并毀壞防護林地、特種用途林地數(shù)量分別或者合計達到五畝以上;(二)非法占用并毀壞其他林地數(shù)量達到十畝以上;(三)非法占用并毀壞本條第(一)項、第(二)項規(guī)定的林地，數(shù)量分別達到相應規(guī)定的數(shù)量標準的百分之五十以上;(四)非法占用并毀壞本條第(一)項、第(二)項規(guī)定的林地，其中一項數(shù)量達到相應規(guī)定的數(shù)量標準的百分之五十以上，且兩項數(shù)量合計達到該項規(guī)定的數(shù)量標準。”

根據(jù)上述規(guī)定，非法占用農(nóng)用地罪的構(gòu)成要件是：

1、在客觀方面表現(xiàn)為違反土地管理法規(guī)，非法占用耕地改作他用，數(shù)量較大，造成耕地大量毀壞的行為：

①違反土地管理法規(guī)，是指違反了《土地管理法》、全國人大常委會《關(guān)于修改(中華人民共和國土地管理法)的決定》、《土地管理法實施條例》、《土地復墾規(guī)定》、《關(guān)于制止農(nóng)村建房用地的緊急通知》和《基本農(nóng)田保護條例》、《國家建設(shè)征用土地條例》、《中華人民共和國水土保持法》和《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》、《森林法》、《森林法實施條例》等等與土地管理相關(guān)的法規(guī)等與土地管理相關(guān)的法律法規(guī)。

②非法占用耕地，是指未經(jīng)法定程序?qū)徟⒌怯洝⒑税l(fā)證書、確認土地使用權(quán)，而占用耕地的行為。

③改變土地用途，是指改變耕地的種植用途而作其他方面使用，諸如開辦企業(yè)、建造住宅、筑路、采石、采礦、采土、采河，傾倒廢物等。

④非法占用耕地數(shù)量較大且造成耕地大量毀壞結(jié)果的。

2、主體要件

本罪的主體既可以是自然人，也可以是單位。

3、本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即明知占用耕地改作他用的行為違反土地管理法規(guī)，而且對于占用耕地改作他用會造成大量耕地被毀壞的結(jié)果也是明知的。

構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪的行為特征：

①改變土地用途：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，改變被占用土地用途，是指行為人違反土地利用總體規(guī)劃或者計劃，未經(jīng)批準或者騙取批準，擅自將耕地、林地等農(nóng)用地改為建設(shè)用地或者改為其他用途的情況。

②數(shù)量較大：見《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。

③大量毀壞：只要達到“數(shù)量較大”既可視為是“大量”毀壞。

根據(jù)上述規(guī)定，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪，前總經(jīng)理吳某瑞更不應當承擔主管責任：

①補征土地經(jīng)某某區(qū)、某某市人民政府及各規(guī)劃、國土、生態(tài)文明委同意，云關(guān)村委及村民強烈要求，雖補征手續(xù)欠缺，但某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不存在非法占用的事實。

雖然補征了紅線外的57畝土地，并墊付了800余萬元的補償款，但由于欠缺完備的施工手續(xù)，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司沒有對紅線外的57畝土地非法占用，沒有進場施工建設(shè)，故非法占用的事實狀態(tài)根本是不存在的。

②紅線內(nèi)土地是建設(shè)用地，經(jīng)某某區(qū)、某某市人民政府及相關(guān)部門原則同意進行施工建設(shè)的，根本不存在改變土地用途的行為。

根據(jù)與村民簽訂的征地安置協(xié)議，須于2014年12月份前交付回遷安置房，棚戶區(qū)內(nèi)有近300戶被拆遷戶，到期不能交房極易引發(fā)群體性事件，不利當?shù)厣鐣€(wěn)定與經(jīng)濟建設(shè)大局。基于棚房區(qū)改造工程的緊迫性，某某區(qū)、某某市人民政府及相關(guān)部門原則同意在紅線內(nèi)進行安置房建設(shè)及土石方開挖工程，故，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司及高管人員主觀上不存在犯罪故意。

更重要的是：某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不存在改變土地用途的行為。某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司通過公開地招拍掛程序，競得g(11)30天東紅地塊的國有土地使用權(quán)，該土地為建設(shè)用地，而非農(nóng)業(yè)用地。按照《土地管理法》等相關(guān)法律規(guī)定，農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地審批后才可以進入土地流轉(zhuǎn)二級市場，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司依法競價拍得該宗地，實質(zhì)上已經(jīng)取得了該建設(shè)用地的使用權(quán)。而《土地管理法》第四條第二款規(guī)定，土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地、未利用地，某某市人民政府將g(11)30地塊以建設(shè)用地進行拍賣，該土地顯然不是農(nóng)用地，而只能是建設(shè)用地。

某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在紅線內(nèi)進行施工建設(shè)，顯然是建設(shè)用地用作工程建設(shè)。在施工過程中，紅線內(nèi)的規(guī)劃林地是規(guī)劃出來的林地，客觀上是不存在的，雖存有少量零星樹木，但某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司進行了移植，待項目建成后移回，并按照國有土地出讓合同保證綠地覆蓋率不低于30%。根本不存在改變土地用途的事實。

某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在紅線內(nèi)的施工行為主觀上不存在過錯，行為上采取移植養(yǎng)護措施，客觀上不存在改變土地用途，依法不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪，其前總經(jīng)理吳某瑞不應當承擔主管責任。

③在紅線內(nèi)的建設(shè)施工行為導致紅線外山體滑坡，農(nóng)地毀損，不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪。

在紅線內(nèi)的施工經(jīng)過區(qū)市兩級政府及有關(guān)部門的認可同意，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司主觀上沒有犯罪故意。

紅線內(nèi)的土地規(guī)劃為建設(shè)用地，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的施工行為沒有改變土地用途。

雖然施工行為造成了地質(zhì)災害，導致大面積農(nóng)地損毀，但因紅線內(nèi)的施工行為不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪，按照《刑法》第三百四十二條及《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定只有非法占用，改變土地用途的情況下造成農(nóng)地大量毀損的情況下才認定為非法占用農(nóng)用地罪。某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在紅線內(nèi)施工行為不構(gòu)成非法占用農(nóng)地，在紅線內(nèi)進行施工建設(shè)，不存在占用農(nóng)地的違法性，不存在改變土地用途的行為。某某市公安分局以客觀上造成紅線外的土地毀損為由追訴貴司或高管的刑事責任顯然沒有事實依據(jù)與法律依據(jù)。

④某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司因緊急搶險占用紅線外農(nóng)地的行為不應刑事追訴。

依照《刑法》規(guī)定，緊急避險而造成公私財產(chǎn)或人體傷害的不應當追究刑事責任，避險超出必要限度的應當減輕或免除處罰。因山體滑坡可能造成更天藍海深質(zhì)災害，威脅到人民群眾生命及公共財產(chǎn)安全，在第一次山體滑坡時，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司緊急呈請相關(guān)部門請求采取搶救措施，經(jīng)某某區(qū)國土地部門委托貴州地質(zhì)工程勘察院出具《某某天藍海深和家苑建設(shè)項目老機場路沿街商業(yè)北側(cè)區(qū)域滑坡成因技術(shù)鑒定報告》，建議某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司適度擴大場地北側(cè)沿線的征地紅線范圍，對切方邊坡采取分段開挖、坡率放坡支護、錨固措施等防治工程措施。經(jīng)某某區(qū)國土資源分局、某某市生態(tài)委的同意，由某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司按照《天藍海深和家苑項目沿街商業(yè)邊坡a220-a320段應急搶險方案》開展地質(zhì)災害搶險工作，因搶修工程需要超出紅線占用了部分林地。

但該占用行為，不存在違法犯罪的主觀同意，按照專家鑒定意見及既定方案對可能引發(fā)地質(zhì)災害的邊坡實施支付工程，本質(zhì)上是緊急避險，雖存在占用紅線外農(nóng)地的事實，但依法不應當刑事追訴。

某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司因緊急搶險占用紅線外農(nóng)地的行為不應刑事追訴。

④鑒定機構(gòu)認定非法占用農(nóng)地25畝斷不能成立

鑒定意見認定占用非法農(nóng)用地共25畝，其中紅線內(nèi)為12.5畝，該鑒定顯然是錯誤的。

紅線內(nèi)的土地已經(jīng)依法拍賣，為建設(shè)用地，不存在改變土地用途的事實，以紅線內(nèi)規(guī)劃的林地作為非法占用農(nóng)地的數(shù)量顯然是不能成立的。

紅線外毀壞的林地為12.5畝，但因搶險救災并經(jīng)專家鑒定政府部門同意，該占用部分具有緊急避險性質(zhì)，依法不應當計入。

紅線內(nèi)正常施工，不存在改變土地用途地非法占用行為，在紅線內(nèi)施工過程中造成紅線外土地損壞，不構(gòu)成犯罪，僅僅是意外事件，更何況某某市林業(yè)綠化局以林罰決字[2013]第006號林業(yè)行政處罰已經(jīng)對某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司進行了行政處罰，根據(jù)一事不再罰的原則，對處罰的涉案數(shù)量2602平方米(約4畝)林地不應當計入。

綜上，認定某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司非法占用農(nóng)地罪的土地數(shù)量遠遠夠不成刑事立案標準。

⑤本案涉嫌單位犯罪，而單位犯罪僅僅對主管或負責人追究刑事責任，而吳某瑞已于2013年12月11日被免去某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理職務，不再負責公司管理工作，已無任何職權(quán)，而本案主要犯罪事實與后果發(fā)生在2014年2月、6月以及7月。因此由吳某瑞來承擔單位犯罪責任，顯然沒有事實依據(jù)與法律依據(jù)。

綜上所述，某某天藍海深房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不構(gòu)成非法占用農(nóng)地罪，而吳某瑞已經(jīng)免職不再擔任公司管理職務，更不應當涉嫌該罪。依據(jù)《刑事訴訟法》第15條規(guī)定，吳某瑞的行為不構(gòu)成犯罪，依法不應當批捕，更不應當刑事追訴。

貴州貴達(貴安新區(qū))律師事務所

陸承輝 律師

2014年9月28日

毋庸置疑的是，律師在批捕環(huán)節(jié)所進行的辯護書對案件的審理具有關(guān)鍵作用，如果犯罪事實認定清楚，對相關(guān)法律解釋明確到位的，可以能當事人的判決產(chǎn)生積極效果，極有可能減輕當事人的判罰程序。需要注意的是，律師應當嚴格按照相關(guān)規(guī)定來進行辯護，避免出現(xiàn)違法犯罪行為。

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