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寧波
駐外辦事處簽訂保證合同的法律效力
補充代理意見
尊敬的審判長、審判員：
就中國某銀行股份有限公司杭州某支行(下稱：銀行支行)與某股份有限公司(下稱:股份公司)保證合同糾紛一案，本代理人就以下兩個問題再做補充，供合議庭審議：
一、某股份公司駐“南京辦事處”(化名)的法律性質
1、“南京辦事處”不是《擔保法》及司法解釋規定的分支機構，不能將“辦事處”混淆等同為分支機構。所以，“南京辦事處”與銀行支行簽訂的保證合同對某股份公司不產生任何效力。
《擔保法》第二十九條及《擔保法司法解釋》第十七條規定“企業法人的分支機構”未經法人書面授權與債權人訂立保證合同無效。
本代理人認為，對《擔保法》及其司法解釋規定的“企業法人分支機構”的理解應遵守《中華人民共和國企業法人登記管理條例》的規定。《企業法人登記管理條例》第三十五條規定“企業法人設立不能獨立承擔民事責任的分支機構，由該企業法人申請登記，經登記主管機構核準，領取《營業執照》，在核準登記的經營范圍內從事經營活動。”《國家工商行管管理局關于<中華人民共和國企業法人登記管理條例>第三十五條第一款中的分支機構含義界定的答復》第二條規定“企業法人的分支機構領取《營業執照》后方可從事經營活動”。
因此，企業法人分支機構是具有從事經營活動的行為能力，經工商部門核準登記、領取《營業執照》并從事經營活動的實體。就本案而言，某股份公司在《申請函》中已經明確，該辦事處的職能是從事“售后服務”“產品的介紹、咨詢工作”。而經南京市經濟技術協作辦公室審批設立的“南京辦事處”，領取的是《外埠駐寧機構登記證》，其性質是“非經營性辦事機構”。
顯然，“南京辦事處”是經其他機構批準設立的非經營性機構，未領取《營業執照》，也不具備經營能力。所以，其不是《擔保法》規定的分支機構。因此，“南京辦事處”不具備簽訂擔保合同的行為能力，其簽訂的擔保合同不對外產生任何法律效力。換言之，既不產生擔保合同有效的擔保效力，也不產生擔保合同無效保證人承擔過錯的賠償責任。
2、“南京辦事處”也不是職能部門。
所謂職能部門，從物理位置上講，是和公司母體在一起的,而本案“南京辦事處”與某股份公司距離千里，根本就不是其職能部門。從稱謂上講，職能部門通稱也是“**部”，并非“**辦事處”。因此，“南京辦事處”并非某股份公司的職能部門。
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